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国际商法(代理法)_图文

国际商法(代理法)_图文









第五章

国际商事代理法

学习目标
? 代理的概念及种类 ? 代理法律关系的内容 ? 代理法律关系的终止

引例
? 某食品公司国外代理人陈某持食品公司代理委托书在A 国推销芝麻糊,委托书写明陈某工作是推销芝麻糊。一次他 看到A国土产公司削价出售核桃,价格十分便宜,于是以食 品公司名义将当时所剩的两千多斤核桃全部购下,以推销芝 麻糊收回的款项,交了500元定金,并给对方出示了代理委 托书,约好其余的钱由公司再汇来。

问:(1)食品公司、陈某、土产公司之间存在什么法律关系? (2)陈某与土产公司的合同对食品公司是否有效?为什么? (3)陈某走后,土产公司发现合同可能是无权代理人签订的 ,这时他可采取什么行动来予以补救? (4)如果食品公司拒收核桃,拒付贷款,是否合法?在这种 情况下,如果造成土产公司的损失,怎么办?

第一节

代理法概述

P133

? 一、代理的概念与特征 ? 代理是指代理人在代理权限内,代表被代 理人同第三人签订合同或作其它有法律意 义的行为,由此产生的法律后果由被代理 人承担。
? 代理人(Agent) ? 被代理人(Principal) ? 第三人

代理
?
外部关系

第三人
外部关系

被代理人 (委托人)

内部关系

代理人 (受托人)

代理的特征
1.代理人以自己的意志与第三人发生有法律 意义的行为; 2.代理人在代理权限内实施代理行为(被代 理人授权或法律规定); 3.代理行为的效果直接归属于被代理人; 4.在法律上具有可代理性。

议一议
小王要去某城市商业中心,他 的朋友小李请他帮忙买一个7001000元的MP4。另外,把一本书 带给在商业中心工作的朋友小夏 。小王帮小李办好了这些事。 ? 问:小王所做的事情都属于代理 吗?
?

? 代理与“传达”、“居间”、 “代表”的 区别

代理的适用范围
下列民事法律行为不得代理: ? 1.身份行为和人身性债务的履行不得代理 ? 2.当事人约定不得代理的事项

Case:程某应该承担责任吗?
? 张某自营一家名牌服装专卖店,因参加国际 服装展览会需出国一个月,他便委托好朋友程某 替他打理服装专卖店。张某书面授权程某:一次 交易额在5万元以内的由程某自己做主,超过5万 元的要征得张某同意。在此期间,程某以张某的 名义与赫达维制衣有限公司签订了50套西服的合 同,总价款4.5万元。但由于程某对市场的需要 的估计失误,50套西服滞销。张某回国后不得不 以2万元低价处理。 ? 问损失谁承担?

? 本案中,张某为被代理人,程某为代理人,赫达 维制衣有限公司为第三人。程某必须在张某授权 范围内进行代理活动,否则后果自负。程某在代 理权限内购买50套西服的2.5万元损失由张某承 担。

二、代理的种类
(一)委托代理、法定代理、指定代理 (二)直接代理、间接代理 (三)本代理、复代理 (四)客观需要的代理

(一)委托代理、法定代理、指定代理
1.委托代理:基于被代理人的委托授权而发生的代 理。 P133 ? 是最常见、最广泛的一种代理形式。口头or书面
? 代理证书 ? 在实践中,盖章的空白合同书和介绍信具有代理 证书的效力。 ? 代理证书授权不明的,由被代理人和代理人承担 连带责任。

2.法定代理

P135

? 基于法律的直接规定发生的代理。 ? 适用对象:无行为能力人或限制行为能力人 《民法通则》第14条规定,无民事行为能力人、限 制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

3.指定代理
? 基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。

(二)直接代理和间接代理

P134

? 直接代理:代理人使用被代理人名义的代理。 ? 间接代理:代理人使用自己的名义的代理。

在间接代理中,被代理人享有介入权, 第三人享有选择权
? 介入权:在代理人因第三人的原因对被代理人不 履行义务的情况下,代理人有义务对被代理人披 露第三人,被代理人因此处在代理人的地位,直 接对第三人行使权力的能力。 ? 选择权:在代理人因被代理人的原因对第三人不 履行义务的情况下,代理人有义务对第三人披露 被代理人,第三人可以选择代理人或被代理人主 张权利的能力。

(三)本代理和复代理
? 本代理: ? 复代理:
第三人

被代理人 (本人)

代理人

复代理人

复代理产生情形
? 由于原则上委托代理人无复任权,因此复代理仅 限于以下: ? 1、本人事前授权的; ? 2、事前本人同意的; ? 3、事后本人追认的; ? 4、紧急情况下,为被代理人的利益的。

案例
? 甲委托乙到A市处理一批时鲜果品。乙到A市委 托好友丙代为处理果品售卖事宜。丙处理之后将 货款交给乙,乙再交给甲并说明了由丙代售的情 况,甲未说什么,但接受了货款。 ? 问:该复代理是否成立?

案例
? 甲委托乙到A市处理一批时鲜果品。乙到A市后 水土不服得重病住院。适逢盛夏,若不及时处理, 该批果品面临坏掉危险,而乙又联系不上甲,无 奈之下,乙委托好友丙代为处理果品售卖事宜。 事后,甲表示异议,拒不接受售卖货款。 ? 问:该复代理是否成立?

复代理的特征
? 1.复代理人由代理人以自己的名义选任; ? 2.复代理人是被代理人的代理人而非代理人的代 理人; ? 3.复代理人的代理权限以代理人的权限为限; ? 4.复代理人有义务接受被代理人、代理人的双重 指示

代理人在复代理中的责任
? 一般代理人不对复代理人的行为负责,但以下三 种情形除外: ? 1.有选任责任时; ? 2.有指示责任时; ? 3.转委托授权不明的

案例
? 甲委托同事乙在春节回家探亲时代买茶叶10斤,并交给 乙5000元钱。乙受委托后回家探亲,适逢春节家乡不产 茶叶,于是将情况告知甲。甲称可留下钱托人以后代买。 乙临行前一晚上逢好友丙来探望,乙将买茶叶相托,丙 欣然应允,于是乙将5000元钱交给丙。 ? 问: ? 1、假设丙拿到钱后逃之夭夭,该5000元损失谁来承担? ? 2、假设丙此前从未见过茶叶为何物,故在买茶叶时遭人 欺诈,买到10斤芝麻叶而非茶叶,该5000元损失谁来承 担?

案例
? 甲委托好友乙到A市处理一批时鲜水果,乙到A 市后患急症卧病在医院,无奈之下转托给自己亲 戚丙来负责水果售卖事宜。当时该种水果市价 2.00元/公斤,而1.8元/公斤非常畅销。丙请示乙 如何定价,乙为图省事而尽快卖掉,即指令丙以 0.8元/公斤迅速出手。结果,10吨水果在半日内 销售一空,但甲亏本严重。 ? 问甲的损失向谁主张赔偿?

? 向乙主张。 ? 代理人错误指示复代理人致被代理人受损,代理 人对被代理人负责的指示责任。

(四)客观需要的代理 P135 (Agency of Necessity)
? 在某一方当事人根据其他法律关系照管另一当事 人的财产时,又发生了为保存该财产而必须采取 某种行动的紧急情况时产生的。 ? 我国《合同法》承认这种代理。

《合同法》: ? 第399条 受托人应当按照委托人的指示处理委 托事务。需要变更委托人指示的,应当经委托人 同意;因情况紧急,难以和委托人取得联系的, 受托人应当妥善处理委托事务,但事后应当将该 情况及时报告委托人。

? 第417条 委托物交付给行纪人时有瑕疵或者容 易腐烂、变质的,经委托人同意,行纪人可以处 分该物;和委托人不能及时取得联系的,行纪人 可以合理处分。

英美法系一般不承认,除非具备以下条件:

? 1.实施这种代理行为是客观上和商业上所必需的; ? 2.作出这种代理行为前无法与货主取得联系,从而 无法得到货主的指示; ? 3.代理作出的措施必须是善意的,并且必须考虑到 所有有关当事人的利益。 阅读案例:斯佩内葛诉威斯特铁路公司案 P136

三、无权代理

P136

? 无权代理:指没有代理权而以他人的名义 进行代理活动的民事行为。 ? 三种情形: 1.没有代理权 2.超越代理权 3.代理权终止后继续代理

无权代理的法律后果
? 效力待定的合同 ? 无权代理行为只有经过被代理人的追认,被代理人才 承担民事责任。(转化为有权代理) ? 未经追认的行为,由无权代理人自己承担民事责任。

? 无权代理下的三种结果: 1.被代理人追认(明示追认&推定追认) 2.被代理人拒绝追认(明示拒绝&催告期内保持沉默) 3.善意第三人行使撤销权

《合同法》第四十八条
?
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权 终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理 人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担 责任。 ? 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追 认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同 被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应 当以通知的方式作出。

讨论
? A公司委托B与C公司签订一份合同,于是 写了一份委托书,说明从5月8日至5月18日由B处 理一批服装出卖事宜,并交给B一份盖好A公司 合同专用章的空白合同书。C公司迟至5月20日才 派人来签订合同,B出示了委托书和空白合同书 ,于是在5月21日双方签订了买卖合同并即时钱货 两清。后A公司认为服装出卖价格低于向B交代 的最低价格,于是否认合同有效。

? 请问:(1)该合同是否有效?为什么? (2)假设合同未履行给C公司造成损失,可否 要求有关当事人承担赔偿责任?

四、表见代理

P136

概念:是被代理人的行为足以使善意第三人 相信无权代理人有代理权,基于此信赖与无权代 理人进行交易,由此造成的法律效果由被代理人 承担的代理。

构成要件
? 存在使善意第三人相信无权代理人拥有代理权的 理由; ? 第三人为善意无过失; ? 无权代理人与第三人所为的法律行为,合于法律 行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。

善意第三人相信无权代理人拥有代理 权的理由
? 对外声明授予某人代理权,而实际上并没有授权。 ? 知道他人以自己名义活动而不做否认表示。 ? 将本人的印章、业务介绍信、合同专用章,空白 合同书交给他人。 ? 授权不明的。 ? 代理权消灭后,未及时收回授权委托书。 ? 已为授权通知,代理权消灭后没有通知第三人的。

表见代理的效力
? 具有与有权代理同样的效力
? 代理行为的法律效果直接归属于被代理人;被代理 人承担表见代理的法律后果。 ? 如果被代理人因向第三人承担责任之后遭受损失, 则他有权向表见代理人请求赔偿。

案例
?

甲公司曾托乙负责购买某几种原材 料,后甲撤销了对乙的授权委托,但未 及时收回乙手中的数份盖有甲公司公章 及合同专用章的空白合同书。一年后, 乙凭这几份空白合同书以甲公司的名义 与丙、丁、戊公司分别签订了原材料购 销合同,问这二份合同之效力?

讨论
某木材器具厂与某家具城多次有业务往来。在2005年3月 双方第一次签合同时,木材厂经理对家具城说,以后业务均由 该厂业务员姚某代理。之后,木材厂每次与家具城签订业务合 同,都是由其业务员姚某办理,并带有介绍信、加盖公章的空 白合同书、授权委托书。2009年2月前,姚某又与家具城签订 了加工家具合同,总价款12万元,40日内交货,预付款4万元 。当天家具城将4万元预付款汇入姚某提供的银行账户里。由 于与姚某是老关系,家具城这次没有要求姚某出示厂方介绍信 及授权委托书,只是在姚某提供的加盖木材厂公章的空白合同 书中与姚某签订合同并签名盖章。两个月过后,家具城不见木 材厂发货,便到木材厂询问,得知姚某早在2008年12月就离开 木材厂。家具城要求木材厂履行合同,遭到拒绝。 ? 问: (1)姚某的行为在法律上属于什么性质? ? (2)木材厂是否应履行姚某与家具城签订的合同? ? (3)姚某需承担什么责任?
?

第二节

代理的关系的终止

? 代理关系终止的原因 ? 代理关系终止的法律效果

一、代理关系终止的原因
委托代理的终止:

P137

1.代理期限届满或代理事务完成。 2.协议终止或被代理人取消委托或代理人辞去委托。 3.被代理人或代理人死亡的。 4.代理人丧失行为能力。 5.作为代理人或被代理人的法人消灭。

法定代理和指定代理的终止: 1.被代理人已经取得或恢复了行为能力。 2.被代理人死亡或代理人死亡或丧失行为能力。 3.指定机关撤销指定的。

二、代理关系终止的法律效果
(一) 当事人之间的效果
? 代理关系终止之后,代理人就没有代理 权,如该代理人仍继续从事代理活动即属 于无权代理。

(二)对于第三人的效果
?

当本人撤回代理权或终止代理合同时, 对第三人是否有效,主要取决于第三人是 否知情。

第三节 国际商事代理的法律关系

(一)代理的内部关系

? 代理人与被代理人之间的关系

1.被代理人的义务

P138

(1)支付佣金;(最主要的义务) (2)为确定佣金数额,被代理人有义务让代 理人检查和核对其账册; (3)偿还代理人因履行代理义务而产生的费 用及损失 (4)与代理人合作以便利其履行义务 (5)为代理人提供安全的工作条件 (6)尊重代理人的留置权

支付佣金的义务
? 佣金:商业活动中的一种劳务报酬,是具有 独立地位和经营资格的中间商(包括代理商 )在商业活动中为他人提供服务所得到的报 酬。 ? 给付佣金以代理人完成代理任务为前提。 ? 被代理人须按合同约定及时、足额给付; ? 如无约定,则按通常的惯例或习惯办理。

佣金的两个问题:
(1)被代理人不经代理人的介绍,直接与代 理人代理的地区内的第三人达成交易合同时 ,被代理人是否仍须向代理人支付佣金? (2)代理人介绍的客户在代理关系终止后, 连续直接同被代理人达成交易,被代理人是 否仍然必须支付佣金?

(1)被代理人不经代理人的介绍,直接与代理人代理的 地区内的第三人达成交易合同时,被代理人是否仍须向 代理人支付佣金? ? 有些大陆法系国家规定:凡是在指定地区享有独家代理权 的独家代理人,对于被代理人同指定地区的第三者所达 成的一切交易,不论该代理人是否参与,该代理人都有 权要求佣金。除非代理合同有相反的约定。为保护商业 代理人的利益,在被代理人终止商业代理合同时,商业 代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉,有权请 求给予赔偿。 ? 英美法的判例:如果被代理人与第三人达成的交易是代 理人努力的结果,代理人就有权获得佣金。但如果被代 理人没有通过代理人而直接同代理地区的买主达成交易 ,代理人就无权索取佣金。不过,这些法律规则可以因 双方的协议或行业习惯而改变。

(2)代理人介绍的客户在代理关系终止后,连续直接同 被代理人达成交易,被代理人是否仍然必须支付佣金? ? 英美法:如果代理合同规定了期限,则期限届满之后, 被代理人无权就代理介绍的客户同自己达成的交易向代 理人支付佣金;如果代理合同未规定期限,只要代理人 介绍的客户再次同被代理人达成了交易代理人就应支付 佣金,而不能要求未来的佣金和利益。 ? 按德、法、瑞士、意等大陆法系:在商业代理关系终止 后,代理人所介绍的买主还连续订货时,如果被代理人 从该交易中获取了重大利益,或者该交易与代理人在代 理期间内的代理行为具有密不可分的联系,或者是给予 代理人赔偿符合公开合理原则的其他情况,代理人均有 权就其在代理期间为委托人建立起来的商业信誉请求给 予赔偿。

2.代理人义务

P139

(1)勤勉谨慎地履行代理职责(合理注意义务) (2)服从被代理人指示 (3)忠实义务 (4)申报账目 (5)批露和报告义务 (6)亲自代理义务

(3)忠实义务
? 不得竞业经营 ? 不得滥用代理权 ? 不得受贿 ? 保密义务
禁止 自己代理 双方代理

(二)代理的外部关系
被代理人及代理人同第三人的关系 1.合同责任 按照代理法的一般原则,代理人替被代理人 同第三人订立的合同,被代理人在其明示或默示 的授权范围向第三人直接负合同责任。

2.侵权责任
? 代理人对其侵权向被侵权人的第三人承担个人 责任, ? 被代理人对代理人在履行代理职责过程中发生 的对第三人的侵权一般不负责任。 ? 阅读:P141《斐奥考诉卡芜案(1922年)》

在下列情况下,被代理人对代理人的侵权行 为负责:
(1)被代理人指使或教唆代理人侵权。 (2)被代理人对代理人未尽适当的监督之 责。 (3)被代理人与代理人属于主仆关系,则 被代理人即主人须对代理人即仆人在代理 期间代理范围内的侵权负责。

(1)“主人”与“仆人”的界定: ? ①在代理业务之外,代理人有无不属于被代理人 的独立的业务或职业; ? ②代理人是否使用自己的工具、设备或工作场所 来完成代理工作; ? ③代理人的报酬是否按周、年、月计算的; ? ④代理人完成的工作是否为被代理人的日常工作; ? ⑤代理人在代理期间内是否拥有不确定的自主时 间。

(2)代理期间和代理范围 主人只对仆人在代理期间代理范围内的侵权 负责。 但是,在代理期间内的侵权虽然超出了代理 范围,如果这种侵权是主人能合理预见的,主人 对此侵权也应负责。 阅读:P141《雇主何时为雇员的侵权行为负责》

第四节 几种特殊的国际商事代理

一、货物运输代理人
? 运输代理人受客户(被代理人)的委托,向运输 公司(第三人)预订舱位。届时客户未装运货物 ,代理人须向承运人(运输公司)支付空仓费。 ? 若客户拖欠代理人佣金,代理人有权留置被代理 人的货物,直到客户付清各项费用为止。
实际承运人 (第三人) 被代理人不付空仓费的 代理人实质性付款 托运人 (被代理人) 货代 (代理人)

二、外贸代理制度
(一)我国的代理法律制度
? 中国至今还没有代理法。有关代理的规定主要见 之于《民法通则》、《合同法》。 ? 对商事代理的立法还不够完善,在实践中很多复 杂的代理情形还找不到充分的法律依据。

(二)我国的外贸代理制 由中国的外贸公司充当国内用户 与供货部门的代理人,代表其签订进出 口合同,收取一定的佣金或手续费的制 度。

(三)外贸代理的基本做法 1.代理出口 2.代理进口

(四)外贸代理的形式: 委托合同 行纪合同

讨论
? A委托B为销售代理人,合同期为3年。根据代理协议,B的代 理业务包括收集订单、交货和收款,A按销售额的8%支付佣金。 代理协议还规定,B须缴纳10万元保证金,保证金在合同期满, 且在合作过程中无违约行为,将全额退还保证金;如在合同期 限内发生违约行为,则不得要求退还保证金。代理协议签订后 ,B开始为A销售产品。B将所有销售款存入自己的私人账户,每 月月底又从该账户中取出与销售款等额的现金交与A。A对于B的 上述收款与交钱程序一无所知。由于经济不景气,A授权所有的 销售代理人对订单打8折,B却对客户打9折,并将另外的10%装 进了自己的腰包。尽管如此,由于B的积极努力,其所获得的订 单量仍位于A的所有销售代理人之首。后来,A从其他销售代理 人处了解了真相,撤销了B的代理权,并要求B退还10%销售款, 否则将拒绝支付佣金。B对此非常不满,认为自己出色地完成了 代理任务,行为并无不当。现在,合同期限未满,A就撤销合同 ,是违约行为,应返还10万元保证金,并按合同支付销售额8% 的佣金,如果不支付佣金,他将扣留A存放在自己这里的货物, 用以冲抵佣金。

问:(1)B的行为是否违反代理人的义务? (2) A是否有权撤销B的代理权并要求B退还 10%的销售款? (3)A有权拒绝支付佣金吗? (4)B有权要求返还保证金吗?有权扣留A的 货物吗?


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