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中国宪法PPT

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中国宪法学
课程讲师:徐 键

参考教材
? 张千帆:《宪法学导论》, ? 法律出版社2008年版

教材
? 张千帆主编:《宪法学》, ? 法律出版社2008年版

第一讲 导论

第一节 为什么要学习宪法
? 一、宪法是最(不)重要的法?

事例:拆迁与财产权保护
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拆迁与财产权保护

宪法司法化的争议

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被适用的宪法=活的宪法 不被适用的宪法=死的宪法 不怎么被适用的宪法=―闲法” 适用不好的宪法=―丢人现眼的法”

案例:齐玉苓诉陈晓琪

? 民事诉讼还是宪法诉 讼? ? 能否直接适用宪法条 款? ? 什么情况下适用宪法 条款?

二、宪法是高级法(higher law)

? ―一切法律、行政法规和地方 ? 性法规不得同宪法相抵触”

事例:孙志刚事件

? 直指《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的合宪性问题

三、宪法是权利的保障书
? (一)保障公民的权利 ? 《自由大宪章》(1215年):首次定义了国民可以从君 主那里期待得到的“权利”、“良好的统治”。 ? 《权利请愿书》(1628年):无代议士不纳税,人身自 由不受侵犯。

《人权宣言》(1789年)

? 《人权宣言》相对于《大宪 章》、《权利法案》和《独 立宣言》而言,具有更普遍、 更广泛影响的权利宣言。 ? 它可以被看作是政治民主和 社会民主的宪章、成为法国 所有宪法和迄今为止世界大 多数宪法的基础。

? (二)限制政府权力
? 《权利法案》、《权利请求书》(1688年):主要的目的是限制王权

讨论:纳税人的权利?
? 中国纳税人的钱花到那里 去了?——一个严肃而严 重的宪政问题 ? 英美经验:人民对税的知 情权和控制权是民主宪政 的起步

中国政府大楼

? 浙江省长兴县政府大楼

? 浦东新区政府大楼

美国政府大楼

? 伊阿华州Marion市市政厅

? 夏威夷的州政府大楼

事例

? 耗资过百亿西安大明宫遗址 公园即将开园又开拆

四、学习态度

? 认真对待宪法(学) – 宪法关系到个人和社会生活的方方面面,宪政问题得 不到解决的后果很严重。 ? 以平常心学宪法 – 基本上将宪法当作一门普通的法律看待。 ? 宪法学是一门生动的科学 – 丰富多彩、五光十色的宪法案例或事例,充分体现法 律的人性。

第二节 宪法是什么
? 宪法学这门课程都是为了回答这个问题,我们需要循环往复、 不断地回到这个问题。

一、宪法建立在法治基础上

? 1. 现代社会的现实形成对法治的基本需求:需要法律的 规制、限制,什么能做、不能做,否则一片混乱。 ? 2. 宪法的功能――矫正法律的宽严 ? (1)宪法也是法,但它不直接规定公民能做什么、不 能做什么,而是规定法律什么能做、不能做。 ? (2)宪法的功能是在法治的大环境下保障公民的基本 权利,对个人自由的限制之限制,法律之法律。

二、法治是什么
? 1. 法治的初始理解 ? 法治就是依法治国;不是民主,也不是人权;避免神话,逻辑上存 在专制的法治。 ? 战国法家的法治观和近代西方的法治观在本质上相同,只是更粗略, 不以成败论英雄。 ? 秦朝法制之所以走向专制,是因为欠缺了别的东西,是法治本身不 能提供的。 ? “法”由谁制定,为谁服务?法治可以压迫多数人,也可以和民主 联手压迫少数人。 ? 2. 法的一般特征 ? 规范性:法规定公民能做什么,不能做什么; ? 普适性:原则上适用于所有人,但法律可以对不同的人群作出不同 规定; ? 义务性:法一般只规定义务,而不需要规定权利; ? 公共性:代表公权力,由公权力为了公共利益而制定; ? 目的性:法本身必须符合一定的社会目的,“公共利益”的功利主 义定义; ? 效力等级:不同立法主体制定不同的法,形成有秩序的法律体系。

三、宪法与宪政
? 1. 宪法:原初含义是指“构成”,即国家的基本组 织法,用以规定政府的结构和运行方式,不同部门 的权力分配等。 ? 2. 宪政:将政府运行法律化,把所有公权力纳入宪 法轨道。 ? 如果说法治要求认真对待一般法,约束所有人;那 么,宪政就要求认真对待宪法,约束政府权力,包 括立法权。

案例:马伯里诉麦迪逊

? 从行政诉讼导出第一个宪法判例 ? 三步推理: (1)宪法是法,具备法律效力; (2)宪法是更高的法,抵触宪法的 法律无效; (3)法院有权解释宪法。

案例:洛阳种子案

? 焦点:中国(大陆)的法院能否审查法律的合宪性?

阅读材料

四、宪法的基本特征

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1. 宪法是公法 2. 宪法是授权性的 3. 宪法是社会契约 4. 宪法是基本法:制定和修改程序更谨慎 5. 宪法相对稳定 6. 宪法是无处不在的通法:只有一部宪法,不是专门法

事例:夫妻黄碟事件

? 议题一:夫妻家中看“黄碟”是违法行为还是个人隐私? ? 议题二:警察深夜入民宅是合法搜查还是非法扰民?

第二讲 宪法的基本理论

第一节 宪法结构

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一、概述 (一)定义 用文字表现宪法内容的形式和顺秩编排。 (二)一般的结构模式 三分说:序言+正文+附则 两分说:组织规范+权利规范 (三)我国宪法的结构 序言(13个自然段) 正文(4章:总纲、基本人权、国家机构、国家象征)

? 二、宪法序言的三个问题
? ? ? ? ? ? (一)篇幅 美国宪法序言:包括副词52个单词 我国现行宪法:包括标点1794字 前南斯拉夫1974年宪法:一万多字 (二)效力 四种见解:全部无效力说;部分有效力说;强于正文效 力说;全部有效力说。 ? 中国:(1)全部有效;(2)但其效力作用的性质及形 式应做具体分析,其中,不具有规范性的部分(如事实 叙述部分)不具有法规范的效力;(3)尽管如此,该 部分与具有规范性部分相结合,也具有指导性。

? (三)内容 ? 一般: 宪法制定者、制定的目的等 ? 我国宪法序言的内容(6点): ? ? ? ? ? 简述人民的革命史; 记载20世纪以来的四件历史大事; 规定了今后国家的根本任务; 确定国家的政治意识形态; 指明实现现代化的国内外条件;

? 确认宪法的地位与作用。

第二节 宪法渊源

? 宪法的渊源:宪法基于不同效力来源所形成的外 部表现形式。(宪法的表现形式)

? 一、宪法渊源的种类
? 宪法渊源主要有六种:宪法典、宪法性法律、宪 法判例、宪法解释、宪法惯例与国际条约

? (一)宪法典
? 立宪意义上的宪法典:世界第一部——1788年美国宪法、欧 陆第一部——1791年法兰西共和国宪法 ? 宪法典的特殊组成部分:宪法修正案 ? 美国:27个修正案【1791年确定10条修正案(权利法案)】 ? 我国:4个修正案

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(二)宪法性法律 所指:有关调整宪法关系内容的法律。 1、不成文宪法国家的实质宪法; 2、成文宪法国家:确认基本权利的法律、组织法、选 举法等。 ? 我国的宪法性法律知多少? ? 2008年国务院法制办《中国的法治建设》(白皮书)附 件:229现行有效法律分类目录。其中:“一、宪法及 宪法相关法(39件)‖,但宪法性法律可能更多。

? (三)宪法惯例 ? 在长期的宪法实践中形成的、被反复沿用,并被普遍认可的 惯行或先例。 ? 1、宪法惯例的作用 ? A.实际上改变宪法中的规范:英皇有权否决议会通过的法案, 但宪法惯例从无。 ? B.宪法规定更容易实施,更具有生命力。 ? C.弥补宪法规定之不足。 ? 2、宪法惯例的效力 ? A.不具有宪法的形式效力; ? B.在成文国家,存在成文法优于习惯法的原则。为此,可为 (国家立法机关)的法律而变更。 ? 3、宪法惯例的变更 ? A.被新的政治实践所打破; ? B.通过宪法修改,变为宪法或法律的规定。

? (四)宪法判例
? 具有宪法诉讼机制的国家,宪法审查(违宪审查) 机关所作出的有关宪法问题的判例。 ? 1、通常的内容与载体 ? 内容:某一法律法规或行为是否合宪、以及其理由 何在。 ? 载体:一般存在于判决书的判决理由部分(以事实 为基础的法律推理)。 ? 2、宪法判例的重要性 ? 休斯大法官:“我们生活在宪法之下,但这部宪法 是什么意思却是法官们说了算。”

? (五)宪法解释
? 有宪法解释权的主体对宪法原则、宪法条文的具 体含义和宪法精神所作的详细说明。(有权机关 对宪法规范的阐明) ? 1、我国宪法解释的有权机关:全国人大常委会。 ? 2、宪法解释与宪法判例:在有宪法诉讼机制的 国家,宪法解释通常表现在宪法判例之中,宪法 判例主要也是由宪法解释构成的。 ? 3、宪法解释的效力

? (六)国际条约
? 国际法主体之间缔结的书面协议,包括宪章、 公约、规约等。 ? 通常被作为宪法法源的:《联合国宪章》、 《经济、社会及文化权利国际公约》、《公 民权利和政治权利国际公约》、《欧洲人权 公约》、《欧盟宪法条约》(未生效)、等。

? 二、我国宪法的渊源 ? 宪法典及其修正案

? 疑问:宪法性法律?宪法惯例?宪法解释?

第三节 宪法的分类
? 一、成文宪法与不成文宪法(看有否成文宪法典) ? ▲ 成文宪法:用一种或几种特定书面文件构成的有统 一文本的宪法。 ? ▲ 不成文宪法:没有一个一次性通过的由一种或几种 法律文书组成的完整文本构成的宪法。 ? ▲ 不成文宪法:英国、以色列、新西兰。典型代表: 英国,但有:(1)宪法性文件:权利请愿书(1628) 人身保护律(1679)、王位继承法(1701)、国会 法(1911),人权法案(1997);(2)有关宪法问 题的司法判例;(3)宪法惯例。 ? ▲ 不成文宪法(unwritten constitution)=不成典宪 法

? 二、刚性宪法与柔性宪法
? ▲刚性宪法:修改程序采用特别多数决 ? ▲柔性宪法:修改程序采用单纯多数决
? ▲布赖斯:《历史与法理学研究》Studies in History and Jurisprudence(1901年)

? 三、其他:例如,依据制定主体
? ? ? ▲钦定宪法:俾斯麦宪法(1871年) ▲民定宪法:美国宪法(1788年生效) ▲协定宪法:大宪章(1215年)

第四节 宪法的基本原则
? 一、宪法基本原则的含义 ? 宪法的基本原则,是指宪法规范在调整 社会关系、确认国家制度和社会制度、维 护公民权利时所应当遵循的最基本的指导 思想、理论依据和准则。

人民主权原则

? (一)人民主权理论的由来 ? 人民主权原则或称主权在民原则,其核心是指国家权力来源 于人民,或属于人民。 ? 人民主权学说的出现,是国家学说发展史上的巨大进步。 ? (二)人民主权原则在宪法中的确立与发展 ? 两种方式规定人民主权原则:1、明确规定人民主权原则;2、 通过规定公民广泛的权利和自由来体现人民主权原则。 ? (三)社会主义国家宪法中的人民主权原则 ? 社会主义国家宪法也明确规定人民主权,但主要以“一切权 力属于人民”的原则来体现。社会主义国家宪法不仅确认了 人民主权原则,而且还确认了实行人民主权原则的形式。 ? (四)中国宪法对人民主权思想的体现 ? 第2条

基本人权原则
? (一)人权学说的产生和发展 ? 这一理论的奠基者是霍布斯、洛克等人提出的 “自然权利说”、“社会契约论”和卢梭等人提 出的“天赋人权说”。 ? (二)基本人权原则在我国宪法中的体现 ? 我国宪法有两种基本表达形式: ? 第一,以抽象的基本原则形式表达; ? 第二,宪法第二章第33-50条具体列举了我国公 民的权利和自由。

法治原则
? (一)法治的涵义及其发展 ? 法治是相对于“人治”而言的,是指一种治理国家的理论、 原则和方法。 ? (二)法治原则在我国宪法中的确立 ? 1、以抽象的原则形式确立法治原则是我国宪法的基本原则 ? 2、宪法确认了其本身最高效力 ? 3、确立了社会主义法制统一的原则 ? 4、宪法规定了各种主体都有遵守宪法法律的义务和责任 ? 5、公民在法律面前一律平等 ? 6、宪法维护司法独立,以使宪法法律的尊严得到维护

权力制约原则 ? (一)权力制约理论的产生和发展 ? 权力制约原则是指执掌国家权力的各部门之间相互 监督、彼此牵制,以保障公民权利不受侵害的原则。 ? (二)我国宪法的权力监督原则 ? 社会主义国家权力制约原则主要表现为民主集中制 原则和监督原则。 ? 民主集中制原则,建立在马克思主义的基础之上。 它并不排斥权力制约的要求,而是在国家权力的统 一和代表人民意志的立法权作为主导地位的前提下 的制约和平衡。 ? 我国宪法中的监督成为权力制约原则在社会主义宪 法中的另一种具体形式。

分权制衡

第五节 宪法规范、宪法关系

? 一、宪法规范
? 宪法规范,是指调整国家最重要、最根本的社会关 系的各种规范的总和。 ? 或者,调整宪法关系并具有最高法律效力的各种规 范的总和。

? (一)宪法规范的逻辑结构
? 三要素说,即假定、处理与后果。 ? ▲宪法规范含有制裁要素吗? ? 通常的法规范=行为规范 + 强制规范。行为规范:规定 一定的行态,或禁止或允许;强制规范:对违反或背离 行为赋予强制效果。 ? 我们认为: ? 1、没有直接含有明确的制裁要素; ? 2、但在宪法的总体结构上含有强制规范(如我国宪法 序言第13段、第5条、第41条、第62条、第67条等); ? 3、这些强制规范的执行,有赖于违宪审查制度,最终 有赖于民主政治的机制。

? (二)宪法规范的种类 ? 1. 根据宪法规范对宪法主体行为的调整方式, 可以分为授权性规范和义务性规范; ? 2. 根据宪法规范的表达方式,可以分为宣告 性规范和确认性规范; ? 3. 根据宪法规范的约束力,可以分为提倡性 规范、任意性规范和强制性规范。

? 二、宪法关系
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (一)宪法规范调整的社会关系:宪法关系 ★包括4个方面(主要): (1)国家与公民之间 (2)国家与各民族、各团体之间 (3)国家机关之间 (4)国家机关内部 (二) 特点 (1)主体的一方是国家 (2)内容具有广泛性 (三)第三者效力

第六节 宪法的创制

? 宪法的创制=宪法的制定+宪法的修改(废止) ? 一、宪法的制定
? 宪法制定是指一国的人民或掌握国家政权的统治阶级根据 特定的程序制定具有最高法律效力的宪法的行为。 ? (一)有关宪法制定的理论:宪法制定权理论 ? ★简称“制宪权”理论,主要阐述制宪权的性质、主体以 及与修宪权的关系等问题。 ? ★理论动机:通过制宪权约束国家权力(包括立法权)。

? 1、理论的提出——法国 ? 法国大革命时期的西耶斯(《第三等级是什么?》) ? (1)制宪权主体:国民(第三等级),但没必要分别 行使,可委托不同于通常立法机关代表的特别代表行使。 ? (2)制宪权无界限:宪法是国民意志的产物,国民意 志只服从自然法,本身就是一种“法”;国民代表的意 志也是独立的。 ? (3)宪法制定权力与宪法所制定的权力不同。 ? (4)宪法修正权视同制宪权。

? 2、理论的变迁——德国 ? ★近代宪法时期,德国在法律实证主义的影响下排斥该类理 论,将制宪权=宪法修正权=立法权。代表人物:拉班德、 耶利内克 ? 3、理论的完善——日本 ? ★美浓部达吉认为:立法权是最高国家权力,其中包含了制 宪权。 ? ★芦部信喜的新说 ? (1)制宪权是一种超实定法秩序的权力,处于政治与法的 交叉点,但非绝对无限制的权力,其受制宪权自己主张自己 存在的前提——―根本规范”的限制。 ? (2)制宪权的主体是国民,发动方式可通过特别的代表 (如国民会议)。 ? (3)修宪权是“制度化了的制宪权”,是制宪权的“卫 兵”。

(二)制宪权的特征
? 制宪权属于人民,是人民主权原则的应有之意,也是人 民主权原则的核心。具有四个特征: ? (1)制宪权是一种事实性的权力,而非创设性的权力。 ? (2)制宪权是基于一种理念的预设,而非一种制度的 肯定。 ? (3)制宪权是一种优于宪法的最高权力,而非从属于 宪法的权力。 ? (4)制宪权本质上是一种政治性的权力,而非法规范 性的权力。

? 我国百年立宪史 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1908年 钦定宪法大纲 1911年 重大信条 1912年 中华民国临时约法 1913年 天坛宪草 1914年 中华民国约法(袁记约法) 1923年 中华民国宪法(曹锟宪法) 1925年 中华民国宪法草案(段祺瑞宪法) 1931年 中华民国训政时期约法 1946年 中华民国宪法 新中国宪法 1949年 中国政治协商会议共同纲领 1954年 中华人民共和国宪法 1975年 文革宪法 1978年 华国锋宪法 1982年 现行宪法

二、宪法修改

? (一)概述 ? 又称“宪法修正”。宪法修改机关认为宪法的部分内容 不适应社会实际而根据宪法规定的特定修改程序删除、 增加、变更宪法部分内容的活动。 ? (二)宪法修改的必要性 ? ★有关宪法的空想:“永久宪法”(也门1970年宪法、 苏丹1973年宪法);“万世不磨之大典”(日本1889 年明治宪法) ? ★两个最主要的原因 ? (1)为了使宪法的规定更社会实际的发展和变化; ? (2)弥补宪法规范在实施过程中出现的漏洞。

? (三)宪法修改的界限
? 1、限制宪法修改的理论 ? 一些宪法的禁止修正规定——意大利:“共和政体不能 成为修改对象”(宪法A139);法国:“任何有损于 领土完整之修改,不得着手进行”(宪法A89);德国: 联邦制以及人的尊严(A1)、民主的社会的联邦国家 (A20)的基本原则(基本法A79)。 ? ■两种学说——修正无界限说与修正有界限说。 ? 2、限制宪法修改的表现(各国立法例) ? (1)内容上的限制 ? (2)时间上的限制 ? a.消极限制:不得修改的时间 ? b.积极限制:应当定期修改 ? (3)形式上的限制

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(四)宪法修改的形式 1、全面修改 2、部分修改(决议 or 宪法修正案) 3、无形修改(=宪法变迁) (五)修改的程序 提案、先决表决、公告、决议、公布 中国: 中共中央《关于修改宪法部分内容的建议》(惯行性的 前置加接程序) ? 全国人大常委会提出《宪法修正案(草案)》 或1/5以 上全国人大代表提出 ? 全国人大通过(修宪权主体)(全体代表2/3以上)

第七节 宪法解释

? 宪法解释,是指有宪法解释权的机关依照法律程 序对宪法有关文句的内容的界限或精神所做的说 明。 ? 三方面含义: ? 第一,以客观的态度,认识宪法条文的意义; ? 第二,对引起宪法争议的具体案件,适用宪法条 文予以解决; ? 第三,从宪法条文的体系与关联性上,阐明其意 义。

? 一、宪法解释的意义(必要性)
? 第一,在宪法实施中,必然会出现一些在宪法制定 时没有明确考虑到的问题,因而国家权力的行使与 公民基本权利的保障,需要通过解释的方式予以明 确化、具体化,从而提供必要的宪法基础。 ? 第二,宪法的原则性规定,在宪法实施中需要具体 的解释予以明确。 ? 第三,社会政治生活中长期形成的与宪法相关的惯 例、实践,需要通过宪法解释进行阐释与说明,以 适应实际的需要。 ? 第四,宪法的修改有其严格的限制,在不具备宪法 修改的条件但又需要使宪法适应社会发展需要解决 的新情况时,可以通过解释的方式,予以明确、补 充和发展。 ? 第五,宪法实践的发展,以宪法解释为基础。

? 事例:罢免省长的形式 ? 1986年,江西省在罢免省长过程中遇到罢免 程序如何理解的问题。 ? 采取决定?还是公告?宪法没有明确规定。

? 二、、特征
? 第一,规范性:产生普遍的、规范的法律效力。 ? 第二,被动性:因具体案件或根据有关机构的请求而启 动。 ? 第三,中立性:宪法解释者应受其解释结果的支配,以 中立的而非其主观意志来解释宪法。 ? 第四,适应性:宪法解释应根据社会发展变化而不受已 有解释意见的拘束而做出新的解释。

? 三、宪法解释的机构
? 宪法解释只能有一个最终的、权威的机关,负责对宪法解释 做出统一的决定。

? (一)宪法解释体制模式
? 美国:最高法院承担最终解释宪法的职责,并对其他机构产 生拘束力。 ? 法国:宪法委员会拥有对议会制定的法律的合宪性进行审查 的职责,享有对法律合宪性进行解释的权利。 ? 德国:联邦宪法法院承担违宪审查的职责,并具有最终的宪 法解释权力。 ? 英国:宪法由议会进行解释并承担违宪审查的职责,但法院 也在一定程度与范围内,对制定法和不成文宪法进行解释。

? (二)我国宪法解释的机构
? 全国人大常委会
? 《宪法》第67条第1项:全国人民代表大会常务委 员会行使下列职权: (一)解释宪法,监督宪法的 实施。

? 最高人民法院是否具有宪法解释权?
? 审判过程中的法律解释包括宪法解释吗?(全国人 大常委会《关于加强法律解释工作的决议》将“最 高人民法院在审判工作中具体应用法律问题的审判 解释”定位为法律解释)
? 案例:1988年最高人民法院在(1988)民他字第1 号《关于雇工合同“工伤”概不负责是否有效的批 复》

? 地方人大是否具有宪法解释权? ? 事例:2003年广东省人大教科文卫委对安乐 死立法违宪的解释

? 四、宪法解释的效力
? (一)与宪法修改的关系 ? 宪法解释和宪法修改一样,都是解决宪法规范与社 会现实之间矛盾与冲突而构成的宪法发展的两种基 本形式。 ? 宪法解释不是宪法文本的组成部分;是作为宪法文 本的延伸而起作用的,即对宪法文本含义的进一步 说明与界定。 ? 宪法解释不是宪法的修改,也不能改变宪法以及修 正案本身。

? (二)与法律的效力关系
? 三种学说:一、与宪法典具有同等效力;二、与法 律具有同等效力;三、处于特殊的效力等级,低于 宪法典而高于法律。 ? 我认为,与法律具有同等效力,如出现宪法解释与 法律出现冲突的,则适用“特别规定优于一般规 定”、“新法优于后法”的原则。

? 五、宪法解释的方法
? ? ? ? ? ? ? ? 第一,文本解释 第二,原旨解释 第三,学说解释 第四,结构解释 第五,平衡解释 第六,目的解释 第七,历史解释 第八,先例解释

? 原旨解释、目的解释和利益平衡解释的实例: 全国人大常委会对香港基本法附件有关规定 的解释 ? 历史解释的实例:“国家为了公共利益的需 要,可以依照法律规定对公民的私有财产实 行征收或者征用并给予补偿”(宪法第22条 修正案)。 ? 先例解释的实例:关于逮捕人大代表的程序

第三讲 宪法的历史发展

第一节 宪法的出现和发展 ? 一、近代西方国家宪法的产生 ? (一)产生的条件 ? 1、经济条件:资本主义生产关系的确立(市场经 济)。 ? 2、政治条件:资产阶级掌握国家政权,实现对社 会的统治,确立资产阶级民主制度。 ? 3、社会条件:政治国家与市民社会的分离。 ? 4、思想条件:启蒙运动,使得资产阶级民主、自 由、平等与人权等宪政思想观念的提出和深入人心。

? (一)产生的过程
? 1、英国宪法的产生
? 英国是资产阶级革命发生最早的国家,也是 最早实行宪政的国家。

? 2、美国宪法的产生 ? 美国宪法是继英国宪法之后,于美洲大陆产 生的一部宪法,是世界上产生最早的一部成 文宪法。

? 3、法国宪法的产生 ? 欧洲大陆最早制定成文宪法典的国家。

? 二、资本主义国家宪法的发展
? ? ? ? ? (一)公民权利扩大 (二)人权问题的普遍化、国际化 (三)行政权不断扩张 (四)宪法和国际法的结合 (五)宪法保障制度的日趋完备

? 三、社会主义国家宪法的产生与发展 ? (一)产生 ? 《俄罗斯社会主义联邦苏维埃共和国宪法》

? (二)社会主义宪法的发展
? 《苏维埃社会主义联盟根本法》 ? 《苏维埃社会主义共和国联盟宪法》

第二节 19世纪上半叶的中国宪 法 ? 一、清末的“预备立宪”
? 背景:民族危亡(半殖民半封建)、日本在明治维 新后的崛起、戊戌变法 ? (一)钦定宪法大纲 ? (二)十九信条

? ? ? ?

二、中华民国时期的立宪活动 (一)民国初年 《临时约法》 “天坛宪草”

? (二)北洋政府时期
? 《中华民国约法》 ? 《中华民国宪法》(1923)

? (三)南京国民政府时期
? 《中华民国训政时期约法》,1931年 ? 军政-训政-宪政 ? 《中华民国宪法》,1947年

? 四、革命根据地时期
? 《中华苏维埃共和国宪法大纲》,1931 ? 《施政纲要》,抗战期间 ? 《陕甘宁边区宪法原则》,1946

第三节 1949年以来的中国宪法

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一、1949年以来中国宪法的发展 (一)《共同纲领》 (二)1954年宪法 (三)1975年宪法 (四)1978年宪法

? ? ? ? ? ? ? ?

二、1982年宪法的产生 1980年提出 1982年第五届全国人大第五次会议通过 三、1982年宪法的修改 (一)1988年的2个修正案 (二)1993年的9个修正案 (三)1999年的6个修正案 (四)2004年的14个修正案

第四讲 公民与国家

第一节 公民

? 一、公民概述
? 《选举法》(1953),首次出现公民这一法律概念。

? (一)公民
? 公民:具有一个国家国籍,并根据该国宪法和法律 享有权利、承担义务的自然人。 ? 《宪法》第33条:凡具有中华人民共和国国籍的人 都是中华人民共和国公民。 ? 基本要素: ? 第一,公民是自然人; ? 第二,公民是反映个人与国家之间关系的概念。

(二)公民与国籍
? ? ? ? 国籍:一个人属于某个国家的一种法律上的身份。 国籍的取得方式: 第一,因出生而取得国籍。(出生国籍/原始国籍) 第二,因加入而取得国籍。(继有国籍)

? 《国籍法》对国籍确定设定的原则:
? ? ? ? 第一,血统主义和出生主义相结合的原则; 第二,不承认双重国籍的原则; 第三,民族平等原则; 第四,男女平等原则。

? 申请加入中国国籍的条件:
? 第一,中国人的近亲属; ? 第二,定居在中国; ? 第三,有其他正当理由的。

第一个加入中国国籍的外国人:马海德

? (三)公民概念的宪法意义
? 第一,揭示了国家与个人之间的关系; ? 第二,揭示了宪法学意义上公民身份的基本内涵; ? 第三,意味着人与人之间的平等性。

? 二、公民权
? (一)相关概念的解析
? 公民、人民、国民

? (二)人权与公民权
? 人权是自然法意义上的概念,在实然法上则转化为 公民权。

第二节 国家性质
? 一、国家性质
? 国家性质,亦称国体,指的是国家的阶级性质, 即社会各阶级在国家中的地位。 ? (1)国家属于谁? ? (2)国家依靠谁? ? (3)国家为了谁? ? 《宪法》第1条:中华人民共和国是工人阶级领导 的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主 义国家。

? 二、人民民主专政
? ▲人民民主专政,是工人阶级领导的、以工农联盟为基 础的、团结一切可以团结的力量,实行人民的民主和对 敌人的专政相结合的国家政权。

? (一)实质
? 无产阶级专政

? (二)阶级结构
? 1、以工人阶级为国家的领导阶级; ? 2、以工农联盟为国家的阶级基础; ? 3、以广泛的爱国统一战线为社会基础。

? (三)特点

第三节 国家形式
? 一个国家的统治阶级行使国家权力、实现阶级统治 的制度形式。国家政权组织形式+国家结构形式。 ? 一、政权组织形式 ? 一个国家实现国家权力的机关组织形式,反映政权 的构成、组织程序和行使国家权力的分配情况,以 及公民参加惯例国家和社会事务的程序和方式。

? (一)政权组织形式的种类 ? 1、君主立宪制 ? 以世袭的君主为国家元首,但其权力根据宪法规定受不 同程度限制的政体。 ? 二元君主制,也即二元君主立宪制; ? 议会君主制,又称议会君主立宪制。 ? 2、共和制 ? 国家代表机关和国家元首都由选举产生,依据宪法行使 职权,并有一定任期的政体。 ? 议会共和制; ? 总统制; ? 兼有议会制特点的总统制; ? 委员会制。

? 3、社会主义国家的人民代表制
? 一般称为人民代表制,在类型上可以归入共和制。 ? 主要特点: ? 第一,代表机关是国家的最高权力机关,直接行使国家 立法权,拥有至高无上的地位和权力; ? 第二,其他国家机关都由代表机关产生,对代表机关负 责,并受其监督。

? (二)人民代表大会制
? 宪法第2条、第3条的规定: ? 根据民主集中制原则,由人民选举代表组成全国人民代 表大会和地方各级人民代表大会,作为国家的权力机关, 再由人民代表大会产生和监督其他国家机关,实现人民 管理国家权力的制度。 ? 它是我国的根本政治制度。 ? 1、制度构造
? 第一,通过民主选举产生代表组成各级人大,行使国家权力; ? 第二,作为整个国家机关体系的核心和基础,组织全部国家 机构; ? 第三,以常委会为常设机构,处理人大的日常事务。

? 2、人大制的主要特征
? 第一,以民主集中制为组织与活动的基本原则; ? 第二,由民主选举产生的全国和地方各级人民代表大会构 成国家权力机关体系; ? 第三,全国和县以上地方各级人民代表大会设立常务委员 会; ? 第四,人民代表大会产生和监督其他国家机关; ? 第五,在人民代表大会统一行使国家权力的基础上,确立 权力的分工与监督机制。

? 3、坚持和完善人民代表大会制度
? ? ? ? ? ? ? ? ? 第一,处理好党的领导与人大的关系 第二,强化人大的职权行使 人大权力的虚置:决定权、任免权、监督权。 第三,完善人大自身的组织与活动方式 人大与其常委会的关系;减少代表名额;延长人大会期, 完善人大的会议制度;加强和完善人大专门委员会。 第四,完善代表制度 代表的代表利益;代表兼职制与专职化。 第五,改革选举制度,强化人大能力 扩大直接选举范围;完善差额选举与实行竞选。

? 人大代表专职化的努力与挫折
? 2010年四川省罗江县进行了人大代表制度改革:在驻镇的 县人大代表中推选小组长,实行组长专职化,给予调研经 费,将其生活补助纳入财政预算,确保其专门履职。 ? 7月17日,罗江县人大接到四川省人大新闻局传真,要求 暂停专职人大代表试点。19日,“罗江县专职人大代表工 作室”被摘牌。 ? 8月23日,《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 代表法修正案(草案)》,提交十一届全国人大常委会第 十六次会议初次审议,草案规定:代表不脱离各自的生产 和工作岗位。代表出席本级人大会议,参加统一组织的闭 会期间的活动,应当安排好本人的工作,优先执行代表职 务。

? 二、国家结构形式

? (一)概念
? 国家结构形式:表现一国的整体与组成部分之间,中央 政权与地方政权之间相互关系的一种形式,它所表现的 是一种职权划分关系。 ? 纵向的国家机关之间的权限分配和运用。 ? 特定国家的统治阶级采取何种原则和形式来划分国家内 部区域,调整国家整体和组成部分、中央和地方之间的 相互关系。

? (二)分类 ? 1、单一制
? 由若干普通行政单位或自治单位组成的单一主权国家。 ? 第一,法律体系,国家只有一部宪法,由统一的中央立 法机关根据宪法制定法律; ? 第二,国家机构组成,只有一个最高立法机关、一个中 央政府和一套完整的司法体系; ? 第三,中央与地方的权力划分,地方受中央的统一领导, 地方政府的权力由中央政府授予; ? 第四,对外关系,国家是一个独立的主体,公民具有统 一的国籍。

? 2、复合制 ? 由两个或多个成员单位联合组成的国家联盟。分为联邦制与 邦联。 ? (1)联邦制:由两个或多个成员单位联合组成的统一国家。 ? 第一,内部组成,由各个联邦成员单位组成的; ? 第二,除联邦宪法法律外,各成员国也有自己的宪法法律。 联邦宪法和法律的效力及于整个联邦; ? 第三,国家机构组成,除联邦政权机关外,各成员国还设有 各自的立法机关、中央政府和司法系统; ? 第四,联邦与各成员国的职权划分,联邦及其成员单位依据 联邦宪法分别行使一定的国家权力; ? 第五,对外关系,联邦是国际交往主体,成员国一般不具有 外交权力;公民既有联邦的,又有成员国的国籍。 ? (2)邦联:由两个以上的主权国家为了某种特定的目的而 结成的国家联盟。是主权国家之间的松散的联合体;一般是 以有关国家之间签订的条约为基础。

? (三)我国的国家结构形式
? 原因: ? 第一,是我国历史发展的必然趋势,是全国各族人民长 期奋斗的结果; ? 第二,符合我国民族成分和民族分布的具体特点; ? 第三,适应了全国各民族共同发展与繁荣,建设社会主 义现代化的需要; ? 第四,反映了维护国家统一和加强各民族团结的客观要 求; ? 第五,国防安全。

? (四)我国的行政区划
? 行政区划:国家按照一定的原则和程序,将其领土划分 成若干不同层次的区域,并分级建立相应的地方国家机 关,以实现国家职能的法律制度。 ? 1、我国现行行政区域的划分 ? 现行宪法第30、31条规定。 ? 主要特点: ? 第一,行政区划的层次是三级制和四级制并存,主要是 三级制; ? 第二,三种不同类型的行政区域同时并存; ? 第三,三级市建置并存; ? 第四,虚实结合制。

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2、行政区划变更的法律程序 第一,包括建置和区域划分两个方面的变更。 第二,全国人大的权限; 第三,国务院的权限; 第四,省、自治区、直辖市的人民政府的权限。

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我国行政区划的改革 两个热门的词:市管县制;省县直辖。 从:省→县 →乡 到:省→市地州→县→乡镇 实行“市管县制” 层级过多而导致的问题 影响行政管理高效运转。 市县争利严重,影响县域经济发展。 影响“三农”问题的解决。 减少行政管理层级,实行“省直管县制”。 省级政区是否有能力管辖如此众多的区和县? “缩省并县、省县直辖、创新市制、乡镇自治”

? (五)我国的民族区域自治制度
? 自治权,民族自治地方的自治机关依据宪法和法律规定 的权限,从本民族地方的实际情况出发,贯彻执行国家 的法律和政策,管理本民族地方内部事务的自主权。

? 民族自治地方的类型
? 按照行政地位划分,有:自治区、自治州、自治县(旗) 三级。 ? 按照自治地方的民族组成,可分为三种情况: ? 第一种,以一个少数民族聚居区为基础建立的民族自治 地方。(单一的) ? 第二种,以一个人口较多的少数民族聚居区为基础,同 时又包括一个或几个人口较少的其他少数民族聚居区所 建立的自治地方。(包括的) ? 第三种,以两个或两个以上的少数民族聚居区为基础联 合建立的自治地方。(联合的)

? (六)我国的特别行政区制度
? 特别行政区:在中华人民共和国领域内,根据宪法和法 律的规定,专门设立的具有特殊法律地位,实行特别的 社会政治和经济制度的行政区域。

? 1、设立特别行政区的宪法依据 ? 宪法第31条的分析: ? 特别条款:确立了特别行政区在所实行的制度上的 特殊性,可不受宪法相关条款的制约; ? 授权条款:授权全国人大按照具体情况,通过立法 加以规定特别行政区的制度。

? 2、特别行政区的法律地位及特征
? (1)特别行政区的法律地位 ? 直辖于中央人民政府的,实行高度自治的地方行政区域, 是中华人民共和国不可分离的部分。 ? (2)特别行政区的特殊性 ? 第一,依法保持原有的社会、经济制度和生活方式,长 期不变; ? 第二,是实行高度自治的特殊行政区域; ? 第三,特别行政区行政机关和立法机关由当地人组成; ? 第四,特别行政区可以使用区旗、区徽。

? 3、与中央的关系
? (1)中央对特别行政区的管理 ? 第一,中央人民政府负责管理与特别行政区有关的外交 事务; ? 第二,负责管理特别行政区的防务; ? 第三,中央人民政府依法任命特别行政区行政长官和行 政机关的主要官员; ? 第四,全国人大负责制定和修改特别行政区基本法; ? 第五,全国人大常委会解释基本法; ? 第六,决定特别行政区进入紧急状态。

? (2)特别行政区享有高度的自治权 ? 第一,立法权 ? 特别行政区立法机关有权依据基本法的规定,制定、修改和 废止法律。 ? 特区立法机关制定的法律,须报全国人大常委会备案,但备 案不影响该法律的生效。 ? 第二,行政管理权 ? 特别行政区政府依照基本法的有关规定,自行处理本行政区 的行政事务。 ? 除外交、防务以及其他基本法规定由中央政府管理的行政事 务外,均由其自行管理。 ? 第三,独立的司法权和终审权 ? 特别行政区各级法院行使特别政区的审判权,法院独立进行 审判,不受任何干涉。终审权,是审判权的一项重要内容, 它是对诉讼案件作出最终判决的权力。 ? 第四,自行处理有关对外事务的权力。

? 三、国家象征
? 国家标志:国家以宪法或专门法律规定的象征国家主权, 代表国家尊严的标志物。

? 国旗是象征一个主权国家的旗帜。它通过一定的式样、 色彩和图案反映一个国家政治特色和历史文化传统。

? 国徽也是国家的象征和标志。它常常表现一国的历史与 传统,以及一国的政治体制、民族精神和意识形态。国 徽的图案、式样、使用以及象征意义。

? 国歌是代表国家的歌曲。它表现着国家和民族的精神。

? 首都也称国都、首府。它是一个国家的政治、经济和文 化的中心,是中央国家机关和国家首脑所在地。

第四节 国家的经济制度

? 一、经济制度概述
? (一)经济制度的概念 ? ●宪法上的经济制度,是国家通过宪法所确立的调整基本经 济关系的一系列原则、规则与政策的总和。 ? ●具体表现为生产资料的所有制形式、分配方式、国家发展 经济的基本方针和政策、国家管理经济的基本原则等。 ? (二)经济制度在宪法上的表现 ? ■两类宪法反映经济基础、规定经济制度形式的区别。 ? ■原因:受经济基础本身的制约;不同的文化传统,主要是 宪法观的影响。 ? 第一,社会主义经济是社会主义革命胜利以后,运用政权的 力量建立起来的; ? 第二,社会主义宪法观突出宪法的总章程意义。

? 二、我国宪法关于经济制度的规定
? 包括:确认生产关系的制度规定;关于经济管理体制和 经济政策的规定 ? (一)规定国家的根本任务 国家的根本任务:“根据建设有中国特色社会主义的理 论集中力量进行社会主义现代化建设。” 发展国民经济的指导方针:我国现行宪法确定了主要依 靠提高劳动生产率和经济效益以发展生产的方针。 宪法第14条、15条、16条、17条的这些规定是我国社 会主义公有制经济性质的具体体现,它反映了我国人民 在社会主义生产活动中的主人翁地位,也是我国社会主 义民主原则的进一步延伸。

? (二)确立以公有制为主体、多种所有制经济共同发展 的基本经济制度
? 宪法第6条:中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是 生产资料的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体 所有制……国家在社会主义初级阶段,坚持公有制为主体、 多种所有制经济共同发展的基本经济制度…… ? (1)社会主义公有制是我国经济制度的基础。

社会主义公有制主要有两种形式:1、全民所有制 2、集体所有制。3、宪法修正案规定,私营经济是 公有制经济的补充。
? (2)社会主义公有制经济的补充有以下几种: 1、劳动者个体经济 2 、私营经济 3、利用外资企业 ? 对非公有制经济的平等保护;国家鼓励、支持和引导非公有 制经济的发展;对非公有制经济的监督和管理,必须依法进 行。

? (三)确立以按劳分配为主体,多种分配形式并存 的分配制度
? 在我国现阶段,由于客观上存在着以公有制为主体的多 种经济形式,所以在分配上也必然要实行以按劳分配为 主体的多种分配方式。

? (四)规定了土地制度的基本原则
? (1)土地的公有制与合理使用土地; ? (2)土地的征收、征用和补偿制度。

? (五)确立实行社会主义市场经济体制

? (六)确立国家的各项基本经济政策
? ? ? ? (1)坚持改革开放; (2)坚持社会主义生产目的; (3)保护公共财产和公民私有财产; (4)规定公有制企业实行民主管理的原则。

第五节 社会主义文明建设
一、精神文明建设在宪法中的地位
1、建设社会主义精神文明的要求是我国1982年宪 法的重要特点之一。 2、我国现行宪法修正案为适应全面开展社会主义 现代化建设的需要,把建设社会主义精神文明作 为一项重要的内容加以规定,它不仅把精神文明 建设的具体内容集中反映在总纲里,而且在公民 的基本权利和义务的许多条款中也贯彻了建设社 会主义精神文明的要求。

二、教育科学文化建设
我国现行宪法修正案关于社会主义精神文明建设的规定 包括教育文化建设和思想道德建设两个方面。 (一)教育文化建设: 1、发展社会主义的教育事业; 2、发展科学事业; 3、发展医疗卫生事业和体育事业; 4、发展文学艺术和其他文化事业; (二)思想道德建设(宪法第24条规定) 国家提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主 义的公德,在人民中进行爱国主义、集体主义和国际主 义、共产主义的教育,进行辨证唯物主义和历史唯物主 义的教育,反对资本主义的、封建主义的和其他的腐朽 思想。

第六节 国家的政党制度

? 一、政党与政党制度
? (一)政党 ? “党”在中国的传统观念中是一个贬义词。 ? 《论语》:“人之过也,各于其党。观过,其知仁 矣”。“君子矜而不争,群而不党”。 ? “朋党之争”、“朋党之祸”。 ? 现代意义上的政党:人们基于共同意志和利益、以 控制国家政权为目的而形成和建立起来的政治组织。

? 现代意义上最早的政党:辉格党、托利党
? “辉格”一词,意为马贼,英国资产阶级革命时,有人用它来 讥讽苏格兰长老派。1679年,就詹姆斯公爵(后来的詹姆斯 二世)是否有权继承王位的问题,议会展开激烈争论。一批 议员反对詹姆斯公爵的王位继承权,被政敌讥称为“辉格”。 辉格党人是指那些反对绝对王权,支持新教徒宗教自由权利 的人。 “托利”一词,意为不法之 ? 徒。在1679年议会讨论詹姆 ? 斯公爵是否有权继承王位时, ? 赞成的人则被政敌称为“托利”。 ? 托利党人是指那些支持世袭王 ? 权、不愿去除国王的人。

? 普选制、政党和议会制被称为西方民主政治 的三大支柱。 ? “现代政治是政党政治”

? (二)政党制度
? 政党制度,由法律规定或者在实际政治生活中形成的有 关政党的组织、活动以及政党参与政权的方式、程序第 一系列制度性规定的总和。 ? 政党制度的类型: ? 一党制:一个国家中执政党是唯一合法的政党,或只有 一个政党在国家政治生活中占主导地位或统治地位。 ? 两党制:一个国家内由两个主要的势均力敌的政党通过 竞争选举,占据议会多数席位,并藉以组织政府,轮流 执政的制度。 ? 多党制:一个国家内多党并立,相互竞争,参加议会或 总统选举,并由在选举中获胜的政党或政党联盟组织政 府或担任总统,掌握国家政权。

? (三)政党的宪法地位 ? 1、关于政党的宪法规定
? 主要是结党自由

? 2、政党活动的宪法保护
? 主要是保障政党竞争的平等

? 3、政党与国家机构
? 党政分离、党产问题、政党的公共性

? 4、宪法对政党行为的控制
? 政党的取缔

? 德国1964年“政党公共资助案”与政党平等竞争
? 1959年,《政党财政法案》,授权政府对政党的“政治 教育”给予公共资助。公共资金按照各政党在议会所占 席位比例加以分配。 ? 这就涉及到对小党派的不平等对待问题。因而,部分小 党派提起了宪法诉讼。

? 二、中国当代的政党制度
? ? ? ? ? ? ? 中国共产党领导的多党合作和政治协商制度 (一)中国共产党的领导 政治领导 思想领导 组织领导 (二)多党合作 《关于坚持和完善中国共产党领导的多党合作和政治协 商制度的意见》,1986

? (三)民主党派
? 8个民主党派 ? 性质与地位:不是在野党、反对党,而是参政党

? (四)政党制度建设的基本内容
? 1、多党合作和政治协商 ? 2、民主党派和无党派人士的参政议政 ? 3、民主党派和无党派人士的民主监督

? 三、政治协商制度
? (一)政治协商制度的含义
? 在中国共产党领导下,各民主党派、各人民团体、个少 数民族和社会各界代表以中国人民政治协商会议为组织 形式,就国家的大政方针和重大问题进行民主协商的一 种制度。

? (二)政协组织
? 全国政协、地方政协

? (三)政协的性质与职能
? 不是国家政权组织(国家机构)、不是社会团体 ? 政治协商、民主监督、参政议政

第五讲 基本权利

第一节 基本权利概述

? 关于自然法: ? 关于自然法的含义,在人类认识史上出现过多种不同的 认识。但通常是指宇宙秩序本身中作为一切指定法制基 础的关于正义的基本和终极的原则的集合。它萌发于古 希腊哲学,其中智者学派将“自然”和“法”区分开来, 认为“自然”是明智的,永恒的,而法则是专断的,仅 出于权宜之计。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德则断定 能够发现永恒不便的标准,以作为评价成文法优劣的参 照。 ? 在法学中,自然法的学说指在自然状态中固有的正义法 则,以及(或者)在解决冲突的自然过程中显现的规律 (具体化为习惯法)。

? 一、权利
? ? ? ? 人权:人之作为人应当享有的权利。 人权→权利:道德意义上的权利→法律权利 因此,权利准确地说应当是法律权利 ▲权利:是在一定的法律关系中,法律关系的一方对另 一方所享有的可以要求作出一定的作为或不作为,并为 法律规范所认可的一种资格。 ? ▲此处“权利”的范围:可以要求作出一定的作为或不 作为 ? 广义上的权利=狭义上的权利+自由

狭义的权利 自由 倾向于要求作为 倾向于可要求不作为 倾向于依法律设定才存在 倾向于不依赖法定就存在 在公法上,倾向于国家出 在公法上,倾向于属国家 现之后才存在 出现之前就存在 权利的特征:
第一,反映了主体之间的一种对等的法律关系; 第二,由法规范所认可; 第三,是一种法(律)上的资格。

? 二、基本权利
? ◆基本权利:公民的全部权利中相对而言比较基础性、 比较重要的,国家有义务为其实现提供必要保障的那部 分权利。 ? ◆在内容丰富、种类繁多的庞大的权利体系之中,那些 具有重要地位,并为人们所必不可少的权利。

? (一)理解基本权利
? (1)理解:第一个要点 ? ◆在国内法上:写在宪法上=宪法权利、“宪法所保障 的权利”; ? ◆在国际法上:国际人权公约 ? ? ? ? ? (2)理解:第二个要点 ◆主要是私主体针对公权力(如国家)所享有的权利。 ◆主要指: A、公权力不得不当侵犯,包括通过立法不当侵犯; B、私权利必须予以保护,包括通过立法予以保护。

? (二)基本权利的基本性质
? 1、固有性与法定性 ? ▲固有性( Natural )的含义: ? (1)前国家性质、超国家性质:第一代人权,大部分 的三大自由(财产权除外); ? (2)市民性:自然状态或市民社会里产生的。 ? 法定性:在法这一载体上表现出来的。

? 2、不受侵犯性和受制约性 ? ▲未必等于绝对不受侵害或神圣不受侵犯(绝对不受侵 害的权利:内心自由、人格尊严) ? ▲“不受侵犯”的解释学含义:可受制约。 ? 3、普遍性与特殊性 ? ▲普遍性(universality):不分民族、种族、国家、性 别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况 等而均享有之; ? ▲特殊性:享有的程度及保障的状态,因一国的社会历 史条件而不同。

? (三)基本权利的享有主体

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1、一般主体 ▲基本上享有宪法上所保障的所有一般性的基本权利。 如我国宪法中的公民 ▲公民:我国公法上的一个特殊用语,是指在拥有本国 国籍的自然人。 ? ▲在我国民国时期,多以“人民”指称一般主体;三、 四 十年代以后,引入“公民”这一法学概念,指称公民 权主体,1953新中国第一部选举法亦然,1954年宪法沿 用于指称基本权利的一般主体。

? 2、特殊主体
? ●具有特殊性质的基本权利享有主体,因而不能享有一般主 体所享有的所有权利,但可享有其中部分可以享有的权利。 ? ●主要有:法人和外国人 ? 法人是法律上除自然人以外被认可为权利义务主体的组织。 一般而言,对于财产权或其他一些经济的自身权利,法人可 以成为享有主体。 ? 外国人也可以视为公民基本权利的特殊主体,宪法第32条第 1款规定:“中国保护在中国境内的外国人的合法权利和利 益。”宪法有关基本权利的保障的规定,虽然原则上适用于 外人,然而适用的范围则视各种基本权利的性质而定,一般 来说,外国人可以享有人身的自由,人格的尊严等作为自由 权的人权,而不完全享有参政权、劳动权、生存权、受教育 权利等社会经济权利。

? 3、特定主体:享有某种或某些具有特定的基本权利的 主体。 ? A、妇女、老人、和儿童等享有特定权利的主体 ? B、特定情况下的权利主体,如犯罪嫌疑人,受庇护 的外国人 ? C、“集体权利 ”的主体

? 关于“集体权利”
? ●传统原理: ? (1)权利主体必须是“可辨析且不可再分的个体”, 个人是可辨析的意志主体的最小单位。 ? (2)法人之所以可以成为主体,因其可辨析性和个体 性; ? (3)某些“集体行动”(如游行、示威):个人通过 它们共同行使其权利 现代的看法: ? ▲1977年联合国通过《关于人权新概念决议案》,人权 不仅包括个人权利,还包括民族和国家的权利和基本自 由;主要是国际人权法上的概念(仍有争议);在宪法 学上,可作为“特定主体”。

? (四)基本权利的类型
? 两种分类 ? 1、学理分类 ? 2、注释宪法学意义上的分类(解释学意义上的分类)

? 学理分类
? 学理的分类可以相对超脱于特定法秩序下宪法文本中所 规定的有关人权规范的内容,为此这种分类也可见之于 法哲学、政治哲学等学科领域,甚至可以见之于某些经 典的政治宣言或政治口号。 ? 这种分类在一定意义上为法解释学意义上的分类提供了 指南和标准,甚至可能进而对宪法中人权规范的设立、 具体内涵的确定产生影响。

? ▲洛克:提出了“生命、自由和财产”的说法,这其 实就可以看成是一种学理分类。 ? ▲ 耶利内克: ? A、被动地位 → “对国家的给付” ? B、消极地位 → “免于国家支配作用的自由” ? C、积极地位 → “对国家的请求” ? D、能动地位 → “为了国家的给付” ? ▲伯林:消极自由与积极自由 ? 消极权利:个人要求国家权力作出相应不作为的权利, 自由权即属于这一类型;积极权利:个人要求国家权 力作出相应作为的权利,参政权和社会权都属于这个 范畴。

? 解释学意义上的分类
? 学理分类在认识论上具有重要意义,但可能偏离了实在 的法规范本身所确立的权利体系。为此,各国法学中均 存在一种与纯粹的学理分类有所不同的分类,此即所谓 解释学意义上的分类。

? 1、新中国较早出现的分类
? 以十大分类法为代表:(1)平等权;(2)政治权利和 自由;(3)宗教信仰自由;(4)人身自由;(5)批 评、建议、申诉、控告、检举权和取得赔偿权;(6) 社会经济权利;(7)文化教育权利和自由;(8)妇女 的权利和自由;(9)有关婚姻、家庭、老人、妇女和 儿童的权利;(10)华侨、归侨和侨眷的权利。
——参见吴家麟主编:《宪法学》,群众出版社1983 年版,第364-386页。

? 2、更具概括性的分类方法
? 此后又出现更具概括性的分类方法,其中主要有四大分 类法与五大分类法。 ? 前者把基本权利分为参政权、人身自由和信仰自由、经 济和教育文化权以及特定人的权利等四种权利;后者则 将其分为平等权、政治权利和自由、人身自由和信仰自 由、社会经济文化权利与特定人的权利等五种权利。

? 3、教材上的分类 ? 民权:是以人道主义思想基础而表达的人权的法律 表现形式。 ? 政治权利:体现公民参与社会管理,行使管理国家 事务权利的具体法律形式。 ? 经济权利:公民保证享有适当生活水准、享有获得 和维持符合于人的尊严最低限度的体面生活标准的 权利。 ? 社会的权利:保护个人在其生活的社会条件中相关 的权利。 ? 文化权利:保护个人发展和参与社会的文化生活的 权利。

? 三、基本权利的保障与界限
? (一)基本权利的保障 ? 无论宪法上所规定的基本权利如何详尽和完美,一旦不 予保障,则可能失去实效的意义。

? 1、基本权利保障的方式 ? (1)绝对保障方式,又称依据宪法的保障 ? 属性:对宪法所规定的基本权利,其他法律规范不能加 以任意限制或规定例外的情形。 ? 实质:依据宪法规定并通过宪法自身的制度而实现。

? (2)相对保障方式,又称依据法律的保障
? 属性:是通过普通法律来具体实现对基本权利的保障, 但允许其他法规范对宪法所规定的基本权利直接加以限 制或客观上存在这种可能的方式。 ? 具体表现:法律保留 ? ①确认基本权利的具体内容和保障方式均由普通法律加 以规定; ? ②规定或默示对基本权利的限制必须通过法律。

? ★如宪法规定有个别基本权利:“其内容由法律规定”、 “其例外依法律规定”、“非依法律不得限制”、“在 法律的限制之内”或“在法律范围内”予以保障。

? (3)折衷型的保障方式 ? 属性:一方面存在具有实效性的违宪审查制度;另一方 面宪法本身又对某些基本权利的保障委之以普通法律。

? 2、我国的保障方式
? ●宪法没有没有明文表明基本权利的具体内容和保障方 式均由普通法律加以规定,大多条文也没有明文规定或 默示普通法律可以限制基本权利。 ? ●实际上,法律制度的具体操作方式及实践显示:倾向 属于相对保障方式 ? ●原因与表现 ? 第一,宪法虽然规定最高国家权力机关实施宪法监督, 但并未真正建立起具有实效的违宪审查制度; ? 第二,由于宪法的人权规范非常简约,适用时需要具体 化,法院又不能在司法中引用并加以解释,为此,只好 依赖普通的法律法规去加以具体化。

? 我国的相对保障方式的进阶方向:
? 第一层级:单纯依赖法律保护,但未得到全面保护(目 前); ? 第二层级:得到法律的全面保护=实现全面的法律保留 (“对基本权利的限制只能通过法律”) ? 第三层级:宪法自己保护=违宪审查(宪法审查)制度

? (二)基本权利的界限
? ●如果有界限,那么,界限的起点=保障的终点=限制 的依据。 ? 限制的原因:基本权利的规定,基本上都是原则,而非 规则→ 可能在个案中遇到原则之间的冲突,需经衡量 确定优先关系,而不能一概完全适用;规范不等于规范 性陈述(条文语句)→ 保障基本权利的陈述命题中, 可以包括限制基本权利的规范内涵。

? 限制的方法:司法过程中的利益衡量

? 以美国的言论自由为例: ? 尽管美国把言论自由列入宪法第1修正案,确立了“不 得立法侵害”的原则,甚至赋予“优越的地位”,但实 际上也照样在法规范的世界里予以限制。 ? 具体方法:一方面维持议会“不得立法侵害”的原则, 另一方面则主要由法院出面,通过一系列的司法判例, 确立了“不受保护的言论”这一法律概念,把一部分确 实需要限制的言论加以类型化,并纳入这个范畴,从而 使之在法的框架里受到了限制。 ? 这些类型主要包括淫猥性言论、对个人的诽谤、对少数 种族等集团的诽谤、侵犯隐私权的言论,甚至包括部分 的营利性言论等。 ? 危害公共安全的言论,采用“明显且即刻的危险”基准
? “对言论自由作最严格的保护,也不会容忍一个人在戏院中妄呼起火,引起惊 慌。” ——霍姆斯大法官在Schenck v. United States(1919)中的陈述

? 基本权利界限之表现形式 ? (1)内在的界限 ? ●指基本权利在其自身的性质上理所当然所伴随的、于 基本权利自身之中的界限。 ? ●基本权利本身的性质决定了不能侵害其它主体的权利 或公共利益。 ? ●例如:言论自由不能侵害他人的隐私权、名誉权等。 ? 我国宪法第51条:“中华人民共和国公民在行使自由和 权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和 其他公民的合法的自由和权利”。

? 案例:基本权利的冲突产生的权利内在限制 ? 1973年的罗伊诉韦德案 ? 罗伊未婚先孕,想堕胎,但所居住的州法规定不能堕胎, 否则构成犯罪,遂起诉这部州法侵犯了她在宪法上所享 有的一种隐私权——堕胎自由。 ? 冲突的内容:政府究竟必须优先保护妇女的堕胎自由, 还是必须优先保护胎儿生命。 ? 联邦最高法院的判决:妇女可以自行决定是否终止妊娠 的权利,但政府可以通过法律限制堕胎,不过政府对堕 胎的限制应根据胎儿存活性的状况而划分为如下三个阶 段:① 在妊娠12周之前,妇女的堕胎自由绝不受政府 干预;②在12周之后24周之前,政府可以干预堕胎,但 干预的目的必须以保障妇女健康为限;③ 在24周之后, 政府则可以为保护潜在生命而禁止堕胎。

? (2)外在的限制 ? ◆是从权利的外部所加诸的、并为宪法的价值目标本身 所容许的制约。 ? ◆适用于部分权利:主要是现代宪法根据社会公共福利 的需要对经济自由所施加的限制=“(公共)政策上的 制约” ? ◆典型:对私有财产权的限制 ? 我国宪法第13条第3款规定:“国家为了公共利益的需 要,可以依照法律规定对公民的私有财产权实行征收或 征用并给予补偿”。

第二节 民权意义上的自由权
? 一、自由
? 自由和平等被公认为是民主政治的关键所在,是公民 基本权利的核心价值所在。 ? 宪法确认公民享有基本人权的目的就在于保护和发扬 自由和平等精神,确保每个人能过上有尊严的生活。

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自由的类别: 公民的自由:人民的身份、财产不受国家强力的限制。 信仰的自由:宗教的思想及信仰的形式不受限制。 政治的自由:人民参与政治的权利与自由。 人身的自由:个人的身体、行动或行为不受限制或制裁。

? 民权意义上的自由权: ? 身体(肉体)自由、精神自由、居住(住宅)自由、迁 徙自由、通信自由、财产权

? 一个沉重的话题:身份的自由 ? 进步社会的运动,是一个“从身份到契约”的运动。 ? 历史学家瞿同祖认为,如果一个人在社会中所拥有的权利和 义务取决于他先天和后天所具有的身份,这种社会就可以称 为身份社会。在身份社会,人的发展状况和人格状态均受身 份限制,决定命运的因素来自于外而不是来自于内。理想的 社会,是人自己决定自己的命运,大家经过协商,达成一致 意见或遵照大家都同意的法律来行动。《共产党宣言》说的 “自由人的联合体”,现代人常说的法治社会等,精神是相 通的。用契约取代身份,就是用法治取代人治,用自由流动 取代身份约束,用后天奋斗取代对先赋资格的崇拜,其实质 是人的解放。 ? 改革开放以前,我国身份社会色彩浓厚。身份把人们分为不 同的等级,城乡分割的“城里人”和“乡下人”身份,“城 里人”又分为干部身份和工人身份,职工内部又分出国营企 业、集体企业等身份。身份很难改变,且决定个人命运。种 种身份,画地为牢,束缚思想,抑制活力,成为社会发展的 桎梏。 ? 改革开放以后,这种身份社会正在退减,但仍存在不少的问 题。

? 二、人身自由
? 狭义的人身自由:身体的控制自由,即公民的人身(包 括肉体和精神)不受非法限制、搜查、拘留和逮捕。 ? 广义的人身自由:人身人格权,具体包括生命健康权、 身体活动的自由,以及狭义的人身自由所衍生的人格尊 严、住宅、通信自由和通信秘密等不受侵犯的权利。

? (一)生命健康权 ? 生命健康权:国家有义务尊重公民的生命和身体完整, 而不能妄加杀戮和伤害。 ? 生命权是一种维持生命存在的权利,即活着的权利;健 康权则是指对于活着的人而言,有权维持自己身体各器 官的正常功能的权利。 ? ? ? ? 1、生命健康权的法律保障 (1)部分国家的宪法明确规定公民享有生命权 (2)对死刑的限制或废除 (3)死亡与伤害的法律制裁与赔偿

? 事例:
? 精神病人吴某砍死他人后被派出所带离。因不具有行为 能力,吴某不承当刑事责任,被派出所送至吴某的哥哥 (吴某唯一的法定监护人)处,但被拒绝。吴某遂被派 出所关押在远离村庄的某小房子里,因无人监护,吴某 被冻死。 ? 对于有社会危害性的精神病人,谁有责任来管理?本事 例中,谁应对吴某的死亡负责?

? 2、生命健康权的限制 ? (1)交战情况下的生命健康权限制 ? (2)刑事责任中的死刑判决 ? ? ? ? 3、与生命权有关的几个问题 (1)死刑的存废 (2)堕胎 (3)安乐死

? 对安乐死的认识 ? 有个别国家在立法上支持“安乐死”,但更多的国家仍 然反对。这里有很沉重的无奈,不管“安乐死”如何被 认识,本质上还是把人杀死,生命是一切,法律禁止杀 人,法律又要允许杀人,实在是不轻松的事情。如果可 以申请安乐死,那么你怎么知道申请人是否有主观愿望, 或者你又如何判定一个执行安乐死的人知悉了这种愿望, 标准在哪里? ? 生死问题,沉重、矛盾与冲突都在其中,讨论可以丰富, 认识可以声张,法律也可以有态度,但站在生命的基点, 这永远是一个充满敬畏感的问题,慎之又慎,是我们无 可回避的态度。

? (二)人身自由不受侵犯 ? 公民享有不受任何非法搜查、拘禁、逮捕或奴役,即公 民对自己身体的活动自由不受非法限制或剥夺的权利。 ? ? ? ? 1、人身自由的保障 (1)宪法明确规定人身自由(我国宪法第37条) (2)法律保留(我国立法法第8条) (3)正当程序

? 劳动教养制度的存与废 ? 劳教,指行政机关对习惯性违法或有轻微犯罪行为尚不 构成刑事处罚又有劳动能力的人采取的一种强制性改造 的制裁措施。 ? 存在的问题; ? (1)没有专门的法律予以规范; ? (2)制裁的上限过长; ? (3)正当程序的缺失。

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2、人身自由的限制 (1)限制人身自由的行政处罚或其他行政强制措施 (2)限制人身自由的刑事处罚 (3)刑事侦查过程中的人身自由限制

? 事例: ? 党内的双规措施是否对人身自由进行了非法限制? ? 禁止乞讨是否限制了流浪乞讨人员的人身自由?

? (三)人格尊严不受侵犯
? ★我国宪法第38条规定:“中华人民共和国公民的人格 尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤 和诬告陷害”。 ? ★人格尊严是指作为人应具有的最起码的资格,是公民 个人自由发展其个性而不受干涉的权利,是人之为人所 必须享有的地位、待遇或应受的尊重,集中表现为人的 自尊心和自爱心,在法律上体现为姓名权、名誉权、荣 誉权、肖像权、贞操权、隐私权等权利。 ? ★宪法上的人格权:基于个人尊严、为人格的独立、自 由和发展所不可缺少的权利。

? 1、人格尊严的法律保障 ? 对人格尊严的保护来自国家的两个方面的义务:一是公 民的人格尊严不受国家机关的干涉;二是保护公民个人 的人格尊严免受其他人的干涉。 ? 目前存在的问题: ? 第一,受到刑事或行政处罚的人的人格尊严容易受到侵 犯; ? 第二,公权力对个人隐私的侵犯,产生的人格尊严受损。
? 一个永远不该被忽略的事实是,人格尊严是每一位公民所 具有的最基本的权利,不论他身份高低、职业如何、违法 与否。违法者的基本权利也在保护之列。

郑州“扫黄打非”中的小姐裸照事件
? 在这样一张照片当中,我们是否看到某种限制?我想我们看到的是某些 自认具有合法暴力、在低三下四的小姐面前具有强烈尊严感的人,起手 把一个当场抓获的裸身女子用揪头发的方式展现在镜头前,表达这种暴 力对于她们的支配权。 ? “这不是在羞辱一个小姐,而是在羞辱我们的社会,让别人觉得我们这 里是不尊重基本权利的地方。或许这位英雄是不在乎的,但作为这个社 会正常的一员,很多人在乎那种不被羞辱的权利。”

? 游街示众
? 游街示众是一种古老的刑罚,随着法制现代化的推进,由于与法治精神 相悖,在一些地方,游街示众的“游戏”如今似已渐行渐远,但却始终 “阴魂不散”。少数司法机关和部分公民还是难以割舍游街示众的“情 结”,一些地方屡屡上演示众“秀”。抓到小偷要游街示众,抓到抢劫 犯要游街示众,抓到卖淫女要游街示众……遇上重大的集中整治执法活 动,还会推出声势浩大的集体示众“秀”。

? 2、人格尊严的限制 ? 往往与意见自由、知情权、舆论监督权发生冲突,这就 需要进行限制。 ? 公职人员与公众人物的隐私权、名誉权比普通人相对要 少;基于公共安全与利益,对个人采集身体样本可能干 涉人格尊严,主要涉及隐私权。

? ―裸检”的是非争议

? (四)居住(住宅)自由
? 居住自由,是指公民的居住住所不受非法侵害与搜查, 包括居住住所、选择居住地自由和居住安全不受侵犯。 ? 1、居住住所不受侵犯 ? 包括居住住所不受侵犯、住宅不受非法搜查、住宅不得 非法进入。 ? 2、选择居住地的自由 ? 3、住宅安全

? 夫妻看黄碟事件

? (五)迁徙自由
? 迁徙自由,是指公民在其国内全部领土内自由移动的权 利,在本国内进行旅行的权利、为在某个地方定居而进 行的迁徙,即选择和改变其住所的人身自由。 ? 我国54年宪法规定了迁徙自由,但此后的三部宪法取消 了这一规定。 ? 中国遇到的问题: ? 1、户籍制度 ? 2、流浪乞讨人员的收容遣送 ? 3、上访遣送 ? 4、暂住证

? 讨论:户籍制度

? (六)通信自由与秘密
? 公民对于通信内容,甚至对通信的对方拥有保密而不必 向国家机关告知的权利。 ? 1、通信自由与秘密的法律保障 ? 宪法第40条、刑法第252条 ? 中国遇到的问题: ? (1)电信运营企业的个人信息搜集与买卖 ? (2)对个人信息监控的滥用 ? (3)“牛皮癣”治理中的通信限制

? 事例1:牛皮癣的治理——以毒攻毒 ? 事例2:扫黄过程中的权力滥用

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2、通信自由与秘密的限制 (1)公检法国机关依法对通信的检查; (2)海关查验; (3)监狱制度

? (七)宗教信仰自由
? 宪法第36条予以了规定。

? 1、定义:公民享有根据自己的内心信念,自愿信仰宗 教的自由。 ? 通俗的说法: ? (1)有信仰宗教的自由,也有不信仰的自由; ? (2)有信仰某种宗教的自由,也有信仰其他宗教的自 由; ? (3)在同一宗教里,有信仰某个教派的自由,也有信 仰其他教派的自由; ? (4)有过去不信仰而现在信仰的自由,也有过去信仰 而现在不信仰的自由。

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全面的说法: (1)信仰宗教的自由; (2)参加宗教仪式的自由; (3)参加宗教团体的自由; (4)传教的自由

? 2、宗教信仰自由的法律保护
? (1)对宗教自由不得强制; ? (2)国家保护正常的宗教活动; ? (3)禁止歧视。

? 案例: ? 2004年9月,福建的律师丘建东向成都武侯区法院提起诉 讼,认为他在四川大学网络教育学院学习期间,该院的 教材《马克思主义哲学原理》第178页关于“宗教在本质 上是麻醉劳动人民的精神鸦片”的陈述,违反宪法第36 条,并侵害了宗教信仰的自由,请求法院判令四川大学赔 偿精神损失费1.00元,并对教科书内容进行书面更正。

? 3、对宗教信仰的法律限制
? “法律所规定的以及为保障公共安全、秩序、卫生或道 德、或他人的基本权利和自由所必需的限制”。 ? 我国: ? (1)不得利用宗教进行破坏社会秩序、损害公民身体 健康、妨害国家教育制度; ? (2)不允许宗教团体和宗教事务受到外国势力的支配。

? 话题:外国人传教自由与宗教的独立自主 ? 中国的天主教会能否效忠于罗马教宗?

第三节 平等权

? 一、如何理解平等 ? 1、概述
? 现实中的人具有先天性的差别,但任何人都具有人格的 尊严,在自由人格的形成上享有平等的权利。 ? 定义:法律面前人人平等、受法律的平等保护、禁止任 何歧视、保障得到平等和有效地保护以免受到基于各种 理由的歧视。 ? ◆宪法规范上的表述: ? “法律面前(一律)平等”(德国、我国) ? “平等保护”(美国) ? “法律上平等”(日本) ? 其实,法律下的平等(Equality under the Law)

? 2、我国宪法中的规范结构
? ◆一般性规定:“中国人民共和国公民在法律面前一律 平等”。 ? ◆其他相关规定(6个条款):包括民族平等、男女平 等、政治平等,等)

? 3、平等权的性质
? ◆原则说认为:平等权的规定(平等保护)是宪法的一 个原则; ? ◆权利说认为:平等权是宪法保障的基本权利; ? ◆通说认为:双重性质=既是原则又是权利。

? 二、两种“平等”的原理
? (一)形式上的平等 ? 国家承认所有的人在法律上一律平等,在法律权利和义 务上给予相同的对待,禁止差别待遇的歧视对待。又称 “机会平等”、“机会均等”; ? 它指作为抽象的人,是平等的; ? 形式平等的局限性:单纯保护之,会导致现实上的不平 等(如贫富悬殊)。

? (二)实质上的平等 ? 依据各个主体不同的属性分别采取不同的方式,对各个 主体的人格发展所必需的前提条件进行实质意义上的平 等保护;但不等于“结果的平等”=“平均主义” ? ◆适用:实质上的平等是对形式上的平等原理进行修正 和补充的原理(不存在替代关系)。 ? ◆实质上的平等原则主要适用以下两种情况:一是在权 利主体上,男女平等,人种平等和民族平等的实现,就 是实质平等所期待客观结果;第二是在权利的内容上, 主要适用于对社会经济权利的保障,目的在于使经济强 者一经济弱者之间恢复法律内在所期待的那种主体之间 的对等关系。

? 身份“特权”与实质平等
? 形式平等往往产生身份“特权”,实质平等意在使“弱 势”群体不输在起跑线上。例如,对少数民族地区的特 殊政策倾斜;美国对黑人群体的就业倾斜。

? 三、宪法上平等的含义
? (一)适用法律上的平等 ? 定义:国家司法机关和行政机关在适用法律的时候,不 得区分适用人的对象,必须根据法律规定进行判断,平 等地将法律规范适用于所有的人,即在适用法律上一视 同仁,反对特权。 ? 刑不上大夫,礼不下庶人

? 事例1: ? 山东高院的《关于为解放思想、干事创业、加快发 展服务的意见》第九条规定:“对有突出贡献的干 事创业者、企业家、科技骨干人员等,确实构成犯 罪,主观恶性不大,认罪态度好的,酌情从轻处罚。 符合法定条件的,可以依法判处缓刑或免刑,让其 继续工作,戴罪立功”。

? 事例2:浙江高院“法外反腐” ? 近两年,浙江省高院多次爆出法官贪腐问题,多是 交出所涉钱款卸去官职即可脱身,但按已暴露的情 况,多人行为已涉嫌犯罪。对法官经济犯罪仅作行 政和纪律处分,在浙江已有多年的默契。

? (二)立法上的平等(法律内容上的平等) ? 定义:国家立法内容本身,必须体现和贯彻平等对待的 原则,若无正当理由与合理依据,不得进行区别对待。 ? 平等(权)原则对立法者产生拘束:法律适用上的平等 →法律内容上的平等 ? 18、19世纪,宪法上的平等主要指适用法律平等; 1925年,德国学者首先提出平等权应拘束立法者的主张; 1945年,德国基本法将平等权的保障义务覆盖至立法机 构。

? 话题:同命不同价 ? 道路交通事故死亡赔偿中,城镇与农村户籍赔偿标 准存在差别。以宁夏为例,前者28万,后者8万。

? 四、平等与合理差别
? (一)平等 ? ◆平等针对的是“不合理差别”(歧视) ? ◆不合理差别:没有合理依据的差别 ? ◆不合理依据的列举(禁止性差别事由): ? (1)民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、 教育程度、财产状况、居住期限 ? (2)居住地、语言

? 事例: ? 在深圳市龙岗区岗贝村,来自河南的一批房客租不到房。 多位河南人都称在租房过程中听房东说,村委会开会集 体决定不许把房屋租给河南人,否则三年不给分红。他 们认为此举不公平。(《新京报》2006年6月13日)

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(二)合理差别 形式上的平等所承认的合理差别: 主要依据能力、德行、业绩; 实质上的平等所承认的合理差别: (1)依年龄差异的合理差别 (2)依生理差异的合理差别 (3)依民族、性别差异的合理差别 (4)依经济能力或收入所得的合理差异 (5)对特定主体的权利赋予与限制

? 案例1:男女同龄退休 ? 2005年1月,中国建设银行平顶山市分行原出纳科副科 长、今年55周岁的周女士接到单位通知,根据《国务院 关于安置老弱病残干部的暂行办法》的规定,让她办理 退休手续。 ? 8月23日,周女士以自己足以胜任现任工作,单位让她 退休的决定反了我国宪法、劳动法以及其他有关男女平 等的规定,提出劳动仲裁,要求与单位男职工一样享有 60周岁退休的权利。

? 案例2:身高限制与歧视 ? 2002年,人行成都分行将招录对象资格限定为“男 性身高168cm,女性身高155cm以上”,川大法学院 学生蒋韬据此向武侯区法院提起诉讼,请求确认被 告行为违法,责令被告公开更正含有身高歧视内容 的招录启示,准许原告报名参加招录考试。

? (三)禁止歧视 ? 歧视:被法律禁止的针对特定群体或个人实施的,其效 果或目的在于对承认、享有和行使基本权利进行区别、 排斥、限制或优待的任何不合理的措施。 ? 歧视的特点: ? (1)歧视是一种客观效果; ? (2)歧视以存在差别为前提; ? (3)差别的基础是不合理的。

? 话题:反乙肝歧视运动
? 乙肝病毒主要通过血液传播、母婴传播和性传播,不会 对周围人群构成直接危害,其病毒携带者(全国有1.2 亿)只要定期复查医治就可以正常工作生活。但是长期 以来,社会中存在着对传染病的“习惯性禁忌”,乙肝 病毒携带者在求职、工作和生活中屡屡遭受歧视。 ? 他们有的选择默默忍受,有的则走上了极端的道路。 2004年,浙江大学农学系毕业生周一超报名参加了嘉兴 市某区公务员招录考试,在顺利通过笔试、面试后被拒, 持刀杀死一名负责招录工作的经办人,被判死刑。 ? 也有人利用法律进行诉讼,引起全国关注。国家人事部 和卫生部于2005年初公布了政府部门录用公务员的全国 统一体检标准,规定肝炎的乙肝病毒携带者可以担任公 务员。同时还取消了身体、外貌方面的具体限制,妇科 病、色盲等多种疾病的限制条款也被删除。

? 五、平等的种类
? ? ? ? ? ? ? ? (一)民族平等 在各民族的关系上,各民族不分大小一律平等。 (1)反对大汉族主义 (2)反对地方民族主义 (3)反对民族分裂主义 (4)民族区域自治 (5)民族语言平等 (6)人大代表名额分配

? 案例:少数民族的平等权利 ? 2000年10月5日,云南临沧白族青年张媛,到成都 旅游。当晚到省煤炭公司招待所投宿,在身份登记 时,工作人员发现她为白族人后,遂以本所不接待 少数民族客人为由,拒绝接待张媛。

? (二)男女平等 ? 宪法第48条独立规定。 ? (1)平等的政治权利、文化教育权利、劳动权益、财 产权益、人身权益和婚姻家庭权益; ? (2)对妇女权益的特别保护。 ? 《妇女权益保障法》:国家保护妇女依法享有的特殊权 益,逐步完善对妇女的社会保障制度。

? 案例:王玉伦等诉五津镇蔬菜村委会侵犯男女平等权案 ? 原告王玉伦系蔬菜村村民,其与外村村民结婚后,未按 照村规民约关于“本地出嫁女子,必须将其户口迁到男 方所在地”的规定迁出户口。后来,蔬菜村被征地,村 民都分得征地费,原告则因违反村规民约的规定,未获 征地款。遂向新津县人民法院提起民事诉讼。

? (三)社会平等 ? 国家在机会与社会条件方面,对其公民应当平等对待, 设定法律权利义务应当一视同仁,禁止差别对待。 ? 核心:社会保障制度应当确保实现社会平等。

? 话题: ? 在我国,由于城乡居民在社会保险、医疗保险以及其他 方面,根据城乡地域差异而制定不同的政策,导致城乡 居民在享受社会福利等方面存在着事实上的不平等。在 社会保险、医疗保险、报考公务员、获得国家物质帮助 等社会权利方面,城乡之间并不平等。

? (四)经济平等 ? 国家对包括个人在内的各类经济主体,在法律上一视同 仁,相同对待,保障其相同的法律权利与义务,不得作 出歧视性的区别,从而实现在经济活动中的平等。 ? 在中国,主要涉及两个问题: ? (1)外企的“超国民待遇” ? (2)非公企业不对称的企业经营权

? 事例:企业经营平等权 ? 98年,国务院重组两大石油企业:中石油、中石化。99 年,国务院转发经贸委等部门的38号文,规定除两大企 业外,不允许其他独立的成品油批发企业存在。2001年, 国务院转发经贸委72号文,重申两大企业的批发专营权, 并进一步赋予其以零售专营权,各地区新建的加油站, 统一由两大企业全资或控股建设。 ? 1999年底,国内大约有88000座加油站,其中两大油企 外的企业占87.6%,到2003年中旬,加油站降至8万左 右,两大油企外的企业占比降至50%。

第四节 政治权利

? ◆参政权:人们参与政治活动的一切权利和自由的总称 = Freedom to State

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1908年各省“请开国会”请愿团代表

? 一、选举权与被选举权
? (一)含义 ? 选举权,公民依照宪法和法律规定选举国家权力机关的 组成人员或者其他国家机关领导人的权利。 ? 被选举权,公民依照宪法和法律规定享有被提名推荐为 国家权力机关的组成人员或其他国家机关领导人的候选 人,并当选为相应身份的权利。 ? 选举权是最重要的政治权利。

? 《宪法》第34条:中华人民共和国年满十八周岁的公民, 不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、 教育程度、财产状况、居住期限,都有选举权和被选举 权;但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。

? (二)权利的实现 ? 1、人大代表的选举 ? 直接选举:不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民 族乡、镇的人民代表大会的代表,由选民直接选举; ? 间接选举:全国人大的代表,省、自治区、直辖市、设 区的市、自治州人大的代表,由下级人大选举。 ? 2、其他国家机关领导人的选举 ? 国家主席、副主席、中央军委主席、最高法院院长、最 高检检察长:全国人大选举 ? 总理:主席提名,全国人大决定 ? 副总理、国务委员、各部委首长、审计长、秘书长:总 理提名,全国人大决定

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3、实现权利的要件 第一,中国公民; 第二,年满18周岁,具有完全民事行为能力; 第三,未被剥夺政治权利。

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(三)对选举权和被选举权的保护和限制 1、对权利的保护 第一,选民有权按照其意愿独立投票选举; 第二,选民有权自己参选并获得被选资格; 第三,国家有保障选民独立投票或自由参选的义务。

? 2、对权利的限制 ? 第一,被依法剥夺政治权利的人予以限制; ? 第二,对无完全民事行为能力的人予以限制。

? 案例:王春立等诉北京民族饭店选举争议案 ? 王春立等16人原系北京民族饭店员工。1998年下半年,北京 市西城区人民代表大会代表换届工作开始,由选民选举新一 届人大代表。10月,北京民族饭店作为一个选举单位公布的 选民名单中确定了该16名员工的选民资格。后因该16名员工 与北京民族饭店的劳动合同届满,双方解除了劳动关系,该 16名员工离开了北京民族饭店。12月15日,新一届人大代表 换届选举开始,北京民族饭店没有通知这些应在原单位选举 的员工参加选举,也没有发给他们选民证,致使该16名员工 未能参加选举。为此,王春立等16人向北京市西城区人民法 院递交了起诉状,状告北京民族饭店侵犯其选举权,要求判 令被告依法承担法律责任,并赔偿经济损失200万元。

? 我国法律对选举权的保护: ? 关于公民选举权的保护,根据我国法律规定,主要体现 在两个方面:一是根据刑法惩处破坏选举的犯罪活动; 二是通过民事诉讼处理选民资格案件。
? 关于选民资格案件,民事诉讼法第一百六十四条规定: “公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决 定,可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法 院起诉。” ? 选民资格案件,并不决定公民有没有选举权问题,也不 裁判剥夺或者恢复公民的选举权,它仅是公民对选举委 员会对其选民资格的申诉所作的决定不服,依法向人民 法院提起诉讼的案件。

? 二、担任国家公职的权利
? 1、含义:公民享有担任国家机关工作人员和国家机关 领导职务参与管理国家事务的权利。 ? 该权利的宪法依据:第2条 ? 2、国家公职的类型: ? 第一,非通过选举而担任的行政机关工作人员; ? 第二,通过人大选举(或决定)产生的国家机关领导成 员和法官、检察官; ? 第三,纳入公务员编制的社会团体的工作人员。 ? 3、法律救济 ? 行政诉讼

? 案例:未婚先孕被拒选任资格 ? 王莹报考江苏铜山县检察院职位,先后通过了公务员考 试的笔试、面试和体检。在政审中,相关部门以王莹未 婚先孕违反国家计划生育政策,不符合政审要求为由拒 绝录用。王莹遂向徐州市中级人民法院提起行政诉讼, 请求人民法院分别确认中共铜山县委组织部以及徐州市 泉山区人口和计划生育局的行为违法,并判决两单位公 开赔礼道歉。

? 三、言论自由
? 作为政治权利意义上的言论自由:公民对于政治和社会 方面的主要问题,有通过语言方式表达其思想和见解的 自由。 ? 宪法依据:第35条 ? 四层含义: ? 第一,错误言论甚至违反主流言论或与宪法和法律不一 致的言论的自由; ? 第二,对违法或有害的言论,除事关国家安全和军事秘 密者外,应实行事后追惩制,不作事先的约束与禁止; ? 第三,沉默的自由; ? 第四,政府信息公开、公民自由传播信息的自由。

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言论自由与其他权利的冲突 主要是:人格尊严、名誉权、隐私权,国家荣誉等 以下情况下,应保障公民的言论自由: 第一,对国家机关及其工作人员的批评、建议和控告; 第二,人大会议上的发言; 第三、对公众人物的批评、建议; 第四,与主流价值不符的表达方式。

? 案例:对国家机关工作人员的批评与诽谤罪 ? 彭水诗案:彭水公务员秦中飞通过短信将自己填写的 《沁园春· 彭水》群发。被彭水警方以涉嫌诽谤罪予以 刑事拘留。官方认为:“这首词几乎把彭水的成绩都否 定了。如果下面的公务人员看到了,会对彭水对外工作 造成极不利的影响。” ? 类似的还有“谡山文案”、“西丰诽谤案”等。这些 “诽谤”、“侮辱”的对象都是县委书记。这些县委书 记如同老虎屁股般摸也摸不得,指责民众发言议政涉嫌 诽谤,并利用自己掌握的权力将“诽谤者”绳之以法。

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言论自由的限制 第一,不得侵犯他人的人身权; 第二,不得危害社会治安管理; 第三,不得进行违法犯罪活动。

? 四、出版自由
? 含义:公民以出版物形式表达其思想和见解的自由。也 是言论自由的一种形式。 ? 与言论自由相比其区别仅仅在于它是以出版物的形式来 表达思想和见解。 ? 宪法依据:第35条 ?

? 我宁愿生活在有报纸而无法律的国家,不愿活在有法律 而无报纸的国家。——杰佛逊 ? 没有出版自由,其他一切自由都是泡影。——马克思

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对出版自由的法律限制: 第一,对出版自由行使内容的限制; 第二,对出版自由行使方式的限制; 第三,对设立出版机构的限制; 第四,对出版特定题材的出版物的限制。

? 案例:渭南书案 ? 作家谢朝平创作的反应三门峡移民的纪实小说《大迁 徙》,通过《火花》杂志增刊方式出版发行,被渭南警 方查扣。作者以涉嫌非法经营罪被刑事拘留。

? 五、结社自由
? 含义:公民为一定政治的、经济的、宗教的、文化的或 艺术上的宗旨,依照法定程序组织或参加具有持续性的 社会团体的自由。 ? 积极意义上,结社自由意味着个人有结成社团并加入及 自主管理的自由。 ? 消极意义上,结社自由意味着公民有不加入或脱离社团 的自由,不受公权力干涉。 ? 结社自由对于民主国家的每个公民都是至关重要的权利。

? 结社自由的法律管理: ? 第一,对结社实行业务主管单位和登记管理机关双重负 责的管理体制; ? 第二,社会团体必须具备法人资格; ? 第三,社会团体活动内容必须合法; ? 第四,社会团体必须在其地域范围内活动,同一行政区 域内不得设立两个以上相同的社会团体; ? 第五,社会团体必须接受国家的管理和监督。

? 台湾共产党与宪法的结社自由 ? 《人民团体法》第2条规定,“人民团体之组织与活动, 不得主张共产主义,或主张分裂国土。”第53条规定, “申请设立之人民团体有违反第二条或其它法令之规定 者,不予许可;经许可设立者,废止其许可。”因而, 台湾共产党长期被拒绝设立。 ? 2008年6月21日,司法院大法官会议在释宪时,认为 “這與憲法保障人民結社自由與言論自由之意旨不符, 乃屬違憲之規定。因此,必須自解釋公布之日起失其效 力。” ? 台湾共产党才最终得以正式成立。

? 六、集会、游行、示威自由
? 集会自由:公民为一定政治的、经济的、宗教的、文化 的或艺术上的宗旨,依照法定程序组织或参加具有持续 性在一定地点聚会的自由。 ? 游行示威自由:公民为了表达其强烈意愿,有在公共道 路或露天场所列队而行或集会、静坐等方式,显示决心 和力量,表示诉求意愿、提出抗议或声明支持的自由。

? 《集会游行示威法》的界定: ? 本法所称集会,是指聚集于露天公共场所,发表意见、 表达意愿的活动。 ? 本法所称游行,是指在公共道路、露天公共场所列队行 进、表达共同意愿的活动。 ? 本法所称示威,是指在露天公共场所或者公共道路上以 集会、游行、静坐等方式,表达要求、抗议或者支持、 声援等共同意愿的活动。 ? 文娱、体育活动,正常的宗教活动,传统的民间习俗活 动,不适用本法。

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集会、游行、示威自由的一般原则: 第一,和平进行的原则 第二,遵守宪法和法律的原则 第三,协商解决问题的原则

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对集会、游行、示威自由的限制 第一,不得危害国家安全、公共安全与社会秩序; 第二,许可制 第三,时间、地点的限制 第四,禁止采取不和平的方式 第五,特定人员的禁止

? 《集会游行示威法》的规定: ? 举行集会、游行、示威,必须依照本法规定向主管机关 提出申请并获得许可。 ? 举行集会、游行、示威,必须有负责人。 ? 主管机关接到集会、游行、示威申请书后,应当在申请 举行日期的二日前,将许可或者不许可的决定书通知其 负责人。不许可的,应当说明理由。逾期不通知的,视 为许可。 ? 公民不得在其居住地以外的城市发动、组织、参加当地 公民的集体、游行、示威。

第五节 社会经济权利

? 一、财产权
? (一)财产权的内涵 ? 一般意义上的财产权指的是一种个人权利,即公民对其 财产可自由拥有、使用、管理、收益或处分的权利。 ? 第一,排他性,排除他人的干涉 ? 第二,征收必须基于公共利益,且依法应给予合理补偿 ? 第三,国家机关及其工作人员侵犯财产权,应予赔偿 (国家赔偿) ? 第四,私人侵犯财产权,应负民事或刑事责任

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★宪法保障制度的规范内容的三重结构: (1)不可侵犯条款; (2)制约条款; (3)征收征用补偿条款。 ★我国宪法上(第13条),2004年“入宪”: A、公民的合法的私有财产不受侵犯。 B、国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继 承权。 ? C、国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定 对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。

? (二)为什么要确立财产权为基本权利 ? 剥夺一个人的财产权就等于剥夺了其自由;离开了财产 权,人就不能过上最起码的有尊严的生活。 ? 第一,保障财产权与市场经济的要求一致; ? 第二,从财产权与其他权利和自由的关系看,财产权是 实现生命权、自由权的必要工具; ? 第三,稳定的财产权保障制度有助于实现个人的自治和 人格的自我发展,是民主的必要条件; ? 第四,确立私有财产的保障制度,也有利于加强保护公 共财产。

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(三)对财产权的限制 第一,没收 第二,征收 第三,征用 第四,国有化

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(四)征收的要件 第一,公共利益 第二,特别损失 第三,正当程序 第四,比例原则 第五,公正补偿

? 二、劳动权
? 劳动权:有劳动能力的公民有获得报酬的工作并得到相 应措施保障的权利。 ? 宪法依据:第42条 ? 劳动权的内容: ? 第一,平等就业权 ? 第二,不受歧视权 ? 第三,选择职业的权利 ? 第四,取得报酬的权利 ? 第五,休息权 ? 第六,获得劳动保障措施的权利 ? 第七,其他

? 话题1:疲劳死 ? 话题2:黑煤窑

? 三、社会保障权 ? 社会保障权:每个公民都享有维护相应的生活水准的权 利,以及为保障该种权利的实现而使易受伤害的特定人 享有受国家或社会特殊保护的权利。 ? (一)享有维护相当的生活水准的权利 ? 1、免于饥饿的权利 ? 2、住房权 ? 3、基本医疗保健权

? 话题:120拒载 ? 绵阳一老人病重,120接报后,绵阳某医院医护人员赶 到现场,却在一个小时的时间内不施救。医护人员说: “家人没有在,现在又没有警方签字,不付钱就不拉病 人。”医院负责人在接受采访时表示,120出诊一般都 需要在费用单上签字。这位老人属于“三无”人员,应 该先由警方签字后再送到医院救治。

? (二)类主体的权利 ? 宪法对妇女、儿童、老年人、华侨、归侨、侨眷的合法 的权利和利益受特殊保护。 ? 1、老人、病人和残疾人的物质帮助权 ? 2、保障退休人员的权利 ? 3、保障妇女的权益 ? 4、保护婚姻、家庭、母亲、儿童的权益 ? 5、保护华侨、归侨和侨眷的正当权益 ? 6、保护外国人的权利

? 四、受教育权与文化权利 ? (一)受教育权 ? 接受免费义务教育权,也包括接受中等技术和职业教育、 高等教育、受继续教育等权利,以及选择教育机构的自 由和平等享有受教育机会和待遇的权利。 ? 受教育权的法律保障: ? 第一,保障青少年儿童的全面发展 ? 第二,保障免费义务教育 ? 第三,保障平等的受教育机会和待遇

? 案例:作弊被勒令退学是否侵犯受教育权? ? 事例:高招中的预录取协议是否侵犯选择教育机构的自 由权?

? (二)文化权利 ? 作为集体的文化权:一个主权国家内的各群体,不被强 加异域文化而得以保留自己有个性的文化,以及发展自 己有个性的文化的权利。 ? 作为个人的文化权:人人有权要求国家积极采取措施保 障自己可以自由参加文化活动,自由进行科学研究和创 作活动,享受本人参加文化活动所产生的精神或物质上 的利益,并分享科学技术进步的成果。

? 话题:克隆技术与生化危机

? 五、获得权利救济的权利

第二讲 宪法的基本理论

第一节 宪法结构

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一、概述 (一)定义 用文字表现宪法内容的形式和顺秩编排。 (二)一般的结构模式 三分说:序言+正文+附则 两分说:组织规范+权利规范 (三)我国宪法的结构 序言(13个自然段) 正文(4章:总纲、基本人权、国家机构、国家象 征)

? 二、宪法序言的三个问题
? (一)篇幅
? 美国宪法序言:包括副词52个单词 ? 我国现行宪法:包括标点1794字 ? 前南斯拉夫1974年宪法:一万多字

? (二)效力
? 四种见解:全部无效力说;部分有效力说;强于正文效 力说;全部有效力说。 ? 中国:(1)全部有效;(2)但其效力作用的性质及形 式应做具体分析,其中,不具有规范性的部分(如事实 叙述部分)不具有法规范的效力;(3)尽管如此,该 部分与具有规范性部分相结合,也具有指导性。

? (三)内容
? 一般: 宪法制定者、制定的目的等

? 我国宪法序言的内容(6点):
? ? ? ? ? ? 简述人民的革命史; 记载20世纪以来的四件历史大事; 规定了今后国家的根本任务; 确定国家的政治意识形态; 指明实现现代化的国内外条件; 确认宪法的地位与作用。

第二节 宪法渊源

? 宪法的渊源:宪法基于不同效力来源所形成的外 部表现形式。(宪法的表现形式)

? 一、宪法渊源的种类
? 宪法渊源主要有六种:宪法典、宪法性法律、宪 法判例、宪法解释、宪法惯例与国际条约

? (一)宪法典
? 立宪意义上的宪法典:世界第一部——1788 年美国宪法、欧陆第一部——1791年法兰西 共和国宪法 ? 宪法典的特殊组成部分:宪法修正案 ? 美国:27个修正案【1791年确定10条修正案 (权利法案)】 ? 我国:4个修正案

? (二)宪法性法律 ? 所指:有关调整宪法关系内容的法律。 ? 1、不成文宪法国家的实质宪法;
? 2、成文宪法国家:确认基本权利的法律、组织 法、选举法等。

? 我国的宪法性法律知多少?
? 2008年国务院法制办《中国的法治建设》(白 皮书)附件:229现行有效法律分类目录。其中: “一、宪法及宪法相关法(39件)‖,但宪法性法 律可能更多。

? (三)宪法惯例 ? 在长期的宪法实践中形成的、被反复沿用,并被普遍认可的 惯行或先例。 ? 1、宪法惯例的作用 ? A.实际上改变宪法中的规范:英皇有权否决议会通过的法案, 但宪法惯例从无。 ? B.宪法规定更容易实施,更具有生命力。 ? C.弥补宪法规定之不足。 ? 2、宪法惯例的效力 ? A.不具有宪法的形式效力; ? B.在成文国家,存在成文法优于习惯法的原则。为此,可为 (国家立法机关)的法律而变更。 ? 3、宪法惯例的变更 ? A.被新的政治实践所打破; ? B.通过宪法修改,变为宪法或法律的规定。

? (四)宪法判例
? 具有宪法诉讼机制的国家,宪法审查(违宪审查) 机关所作出的有关宪法问题的判例。 ? 1、通常的内容与载体 ? 内容:某一法律法规或行为是否合宪、以及其理由 何在。 ? 载体:一般存在于判决书的判决理由部分(以事实 为基础的法律推理)。 ? 2、宪法判例的重要性 ? 休斯大法官:“我们生活在宪法之下,但这部宪法 是什么意思却是法官们说了算。”

? (五)宪法解释
? 有宪法解释权的主体对宪法原则、宪法条文的具 体含义和宪法精神所作的详细说明。(有权机关 对宪法规范的阐明) ? 1、我国宪法解释的有权机关:全国人大常委会。 ? 2、宪法解释与宪法判例:在有宪法诉讼机制的 国家,宪法解释通常表现在宪法判例之中,宪法 判例主要也是由宪法解释构成的。 ? 3、宪法解释的效力

? (六)国际条约
? 国际法主体之间缔结的书面协议,包括宪章、 公约、规约等。 ? 通常被作为宪法法源的:《联合国宪章》、 《经济、社会及文化权利国际公约》、《公 民权利和政治权利国际公约》、《欧洲人权 公约》、《欧盟宪法条约》(未生效)、等。

? 二、我国宪法的渊源 ? 宪法典及其修正案

? 疑问:宪法性法律?宪法惯例?宪法解释?

第三节 宪法的分类
? 一、成文宪法与不成文宪法(看有否成文宪法典) ? ▲ 成文宪法:用一种或几种特定书面文件构成的有统 一文本的宪法。 ? ▲ 不成文宪法:没有一个一次性通过的由一种或几种 法律文书组成的完整文本构成的宪法。 ? ▲ 不成文宪法:英国、以色列、新西兰。典型代表: 英国,但有:(1)宪法性文件:权利请愿书(1628) 人身保护律(1679)、王位继承法(1701)、国会 法(1911),人权法案(1997);(2)有关宪法问 题的司法判例;(3)宪法惯例。 ? ▲ 不成文宪法(unwritten constitution)=不成典宪 法

? 二、刚性宪法与柔性宪法
? ▲刚性宪法:修改程序采用特别多数决 ? ▲柔性宪法:修改程序采用单纯多数决
? ▲布赖斯:《历史与法理学研究》Studies in History and Jurisprudence(1901年)

? 三、其他:例如,依据制定主体
? ? ? ▲钦定宪法:俾斯麦宪法(1871年) ▲民定宪法:美国宪法(1788年生效) ▲协定宪法:大宪章(1215年)

第四节 宪法的基本原则 ? 一、宪法基本原则的含义 ? 宪法的基本原则,是指宪法规范在调整 社会关系、确认国家制度和社会制度、维 护公民权利时所应当遵循的最基本的指导 思想、理论依据和准则。

人民主权原则

? (一)人民主权理论的由来 ? 人民主权原则或称主权在民原则,其核心是指国家权力来源 于人民,或属于人民。 ? 人民主权学说的出现,是国家学说发展史上的巨大进步。 ? (二)人民主权原则在宪法中的确立与发展 ? 两种方式规定人民主权原则:1、明确规定人民主权原则;2、 通过规定公民广泛的权利和自由来体现人民主权原则。 ? (三)社会主义国家宪法中的人民主权原则 ? 社会主义国家宪法也明确规定人民主权,但主要以“一切权 力属于人民”的原则来体现。社会主义国家宪法不仅确认了 人民主权原则,而且还确认了实行人民主权原则的形式。 ? (四)中国宪法对人民主权思想的体现 ? 第2条

基本人权原则
? (一)人权学说的产生和发展 ? 这一理论的奠基者是霍布斯、洛克等人提出的 “自然权利说”、“社会契约论”和卢梭等人提 出的“天赋人权说”。 ? (二)基本人权原则在我国宪法中的体现 ? 我国宪法有两种基本表达形式: ? 第一,以抽象的基本原则形式表达; ? 第二,宪法第二章第33-50条具体列举了我国公 民的权利和自由。

法治原则
? (一)法治的涵义及其发展 ? 法治是相对于“人治”而言的,是指一种治理国家的理论、 原则和方法。 ? (二)法治原则在我国宪法中的确立 ? 1、以抽象的原则形式确立法治原则是我国宪法的基本原则 ? 2、宪法确认了其本身最高效力 ? 3、确立了社会主义法制统一的原则 ? 4、宪法规定了各种主体都有遵守宪法法律的义务和责任 ? 5、公民在法律面前一律平等 ? 6、宪法维护司法独立,以使宪法法律的尊严得到维护

权力制约原则 ? (一)权力制约理论的产生和发展 ? 权力制约原则是指执掌国家权力的各部门之间相互 监督、彼此牵制,以保障公民权利不受侵害的原则。 ? (二)我国宪法的权力监督原则 ? 社会主义国家权力制约原则主要表现为民主集中制 原则和监督原则。 ? 民主集中制原则,建立在马克思主义的基础之上。 它并不排斥权力制约的要求,而是在国家权力的统 一和代表人民意志的立法权作为主导地位的前提下 的制约和平衡。 ? 我国宪法中的监督成为权力制约原则在社会主义宪 法中的另一种具体形式。

分权制衡

第五节 宪法规范、宪法关系

? 一、宪法规范
? 宪法规范,是指调整国家最重要、最根本的社会关 系的各种规范的总和。 ? 或者,调整宪法关系并具有最高法律效力的各种规 范的总和。

? (一)宪法规范的逻辑结构
? 三要素说,即假定、处理与后果。 ? ▲宪法规范含有制裁要素吗? ? 通常的法规范=行为规范 + 强制规范。行为规范:规定 一定的行态,或禁止或允许;强制规范:对违反或背离 行为赋予强制效果。 ? 我们认为: ? 1、没有直接含有明确的制裁要素; ? 2、但在宪法的总体结构上含有强制规范(如我国宪法 序言第13段、第5条、第41条、第62条、第67条等); ? 3、这些强制规范的执行,有赖于违宪审查制度,最终 有赖于民主政治的机制。

? (二)宪法规范的种类 ? 1. 根据宪法规范对宪法主体行为的调整方式, 可以分为授权性规范和义务性规范; ? 2. 根据宪法规范的表达方式,可以分为宣告 性规范和确认性规范; ? 3. 根据宪法规范的约束力,可以分为提倡性 规范、任意性规范和强制性规范。

? 二、宪法关系
? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (一)宪法规范调整的社会关系:宪法关系 ★包括4个方面(主要): (1)国家与公民之间 (2)国家与各民族、各团体之间 (3)国家机关之间 (4)国家机关内部 (二) 特点 (1)主体的一方是国家 (2)内容具有广泛性 (三)第三者效力

第六节 宪法的创制

? 宪法的创制=宪法的制定+宪法的修改(废止) ? 一、宪法的制定
? 宪法制定是指一国的人民或掌握国家政权的统治阶级根据 特定的程序制定具有最高法律效力的宪法的行为。 ? (一)有关宪法制定的理论:宪法制定权理论 ? ★简称“制宪权”理论,主要阐述制宪权的性质、主体以 及与修宪权的关系等问题。 ? ★理论动机:通过制宪权约束国家权力(包括立法权)。

? 1、理论的提出——法国 ? 法国大革命时期的西耶斯(《第三等级是什么?》) ? (1)制宪权主体:国民(第三等级),但没必要分别 行使,可委托不同于通常立法机关代表的特别代表行使。 ? (2)制宪权无界限:宪法是国民意志的产物,国民意 志只服从自然法,本身就是一种“法”;国民代表的意 志也是独立的。 ? (3)宪法制定权力与宪法所制定的权力不同。 ? (4)宪法修正权视同制宪权。

? 2、理论的变迁——德国 ? ★近代宪法时期,德国在法律实证主义的影响下排斥该类理 论,将制宪权=宪法修正权=立法权。代表人物:拉班德、 耶利内克 ? 3、理论的完善——日本 ? ★美浓部达吉认为:立法权是最高国家权力,其中包含了制 宪权。 ? ★芦部信喜的新说 ? (1)制宪权是一种超实定法秩序的权力,处于政治与法的 交叉点,但非绝对无限制的权力,其受制宪权自己主张自己 存在的前提——―根本规范”的限制。 ? (2)制宪权的主体是国民,发动方式可通过特别的代表 (如国民会议)。 ? (3)修宪权是“制度化了的制宪权”,是制宪权的“卫 兵”。

(二)制宪权的特征
? 制宪权属于人民,是人民主权原则的应有之意,也是人 民主权原则的核心。具有四个特征: ? (1)制宪权是一种事实性的权力,而非创设性的权力。 ? (2)制宪权是基于一种理念的预设,而非一种制度的 肯定。 ? (3)制宪权是一种优于宪法的最高权力,而非从属于 宪法的权力。 ? (4)制宪权本质上是一种政治性的权力,而非法规范 性的权力。

? 我国百年立宪史 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1908年 钦定宪法大纲 1911年 重大信条 1912年 中华民国临时约法 1913年 天坛宪草 1914年 中华民国约法(袁记约法) 1923年 中华民国宪法(曹锟宪法) 1925年 中华民国宪法草案(段祺瑞宪法) 1931年 中华民国训政时期约法 1946年 中华民国宪法 新中国宪法 1949年 中国政治协商会议共同纲领 1954年 中华人民共和国宪法 1975年 文革宪法 1978年 华国锋宪法 1982年 现行宪法

二、宪法修改

? (一)概述 ? 又称“宪法修正”。宪法修改机关认为宪法的部分内容 不适应社会实际而根据宪法规定的特定修改程序删除、 增加、变更宪法部分内容的活动。 ? (二)宪法修改的必要性 ? ★有关宪法的空想:“永久宪法”(也门1970年宪法、 苏丹1973年宪法);“万世不磨之大典”(日本1889 年明治宪法) ? ★两个最主要的原因 ? (1)为了使宪法的规定更社会实际的发展和变化; ? (2)弥补宪法规范在实施过程中出现的漏洞。

? (三)宪法修改的界限
? 1、限制宪法修改的理论 ? 一些宪法的禁止修正规定——意大利:“共和政体不能 成为修改对象”(宪法A139);法国:“任何有损于 领土完整之修改,不得着手进行”(宪法A89);德国: 联邦制以及人的尊严(A1)、民主的社会的联邦国家 (A20)的基本原则(基本法A79)。 ? ■两种学说——修正无界限说与修正有界限说。 ? 2、限制宪法修改的表现(各国立法例) ? (1)内容上的限制 ? (2)时间上的限制 ? a.消极限制:不得修改的时间 ? b.积极限制:应当定期修改 ? (3)形式上的限制

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(四)宪法修改的形式 1、全面修改 2、部分修改(决议 or 宪法修正案) 3、无形修改(=宪法变迁) (五)修改的程序 提案、先决表决、公告、决议、公布 中国: 中共中央《关于修改宪法部分内容的建议》(惯行性的 前置加接程序) ? 全国人大常委会提出《宪法修正案(草案)》 或1/5以 上全国人大代表提出 ? 全国人大通过(修宪权主体)(全体代表2/3以上)

第七节 宪法解释

? 宪法解释,是指有宪法解释权的机关依照法律程 序对宪法有关文句的内容的界限或精神所做的说 明。 ? 三方面含义: ? 第一,以客观的态度,认识宪法条文的意义; ? 第二,对引起宪法争议的具体案件,适用宪法条 文予以解决; ? 第三,从宪法条文的体系与关联性上,阐明其意 义。

? 一、宪法解释的意义(必要性)
? 第一,在宪法实施中,必然会出现一些在宪法制定 时没有明确考虑到的问题,因而国家权力的行使与 公民基本权利的保障,需要通过解释的方式予以明 确化、具体化,从而提供必要的宪法基础。 ? 第二,宪法的原则性规定,在宪法实施中需要具体 的解释予以明确。 ? 第三,社会政治生活中长期形成的与宪法相关的惯 例、实践,需要通过宪法解释进行阐释与说明,以 适应实际的需要。 ? 第四,宪法的修改有其严格的限制,在不具备宪法 修改的条件但又需要使宪法适应社会发展需要解决 的新情况时,可以通过解释的方式,予以明确、补 充和发展。 ? 第五,宪法实践的发展,以宪法解释为基础。

? 事例:罢免省长的形式 ? 1986年,江西省在罢免省长过程中遇到罢免 程序如何理解的问题。 ? 采取决定?还是公告?宪法没有明确规定。

? 二、、特征
? 第一,规范性:产生普遍的、规范的法律效力。 ? 第二,被动性:因具体案件或根据有关机构的请求而启 动。 ? 第三,中立性:宪法解释者应受其解释结果的支配,以 中立的而非其主观意志来解释宪法。 ? 第四,适应性:宪法解释应根据社会发展变化而不受已 有解释意见的拘束而做出新的解释。

? 三、宪法解释的机构
? 宪法解释只能有一个最终的、权威的机关,负责对宪法解释 做出统一的决定。

? (一)宪法解释体制模式
? 美国:最高法院承担最终解释宪法的职责,并对其他机构产 生拘束力。 ? 法国:宪法委员会拥有对议会制定的法律的合宪性进行审查 的职责,享有对法律合宪性进行解释的权利。 ? 德国:联邦宪法法院承担违宪审查的职责,并具有最终的宪 法解释权力。 ? 英国:宪法由议会进行解释并承担违宪审查的职责,但法院 也在一定程度与范围内,对制定法和不成文宪法进行解释。

? (二)我国宪法解释的机构
? 全国人大常委会
? 《宪法》第67条第1项:全国人民代表大会常务委 员会行使下列职权: (一)解释宪法,监督宪法的 实施。

? 最高人民法院是否具有宪法解释权?
? 审判过程中的法律解释包括宪法解释吗?(全国人 大常委会《关于加强法律解释工作的决议》将“最 高人民法院在审判工作中具体应用法律问题的审判 解释”定位为法律解释)
? 案例:1988年最高人民法院在(1988)民他字第1 号《关于雇工合同“工伤”概不负责是否有效的批 复》

? 地方人大是否具有宪法解释权? ? 事例:2003年广东省人大教科文卫委对安乐 死立法违宪的解释

? 四、宪法解释的效力
? (一)与宪法修改的关系 ? 宪法解释和宪法修改一样,都是解决宪法规范与社 会现实之间矛盾与冲突而构成的宪法发展的两种基 本形式。 ? 宪法解释不是宪法文本的组成部分;是作为宪法文 本的延伸而起作用的,即对宪法文本含义的进一步 说明与界定。 ? 宪法解释不是宪法的修改,也不能改变宪法以及修 正案本身。

? (二)与法律的效力关系
? 三种学说:一、与宪法典具有同等效力;二、与法 律具有同等效力;三、处于特殊的效力等级,低于 宪法典而高于法律。 ? 我认为,与法律具有同等效力,如出现宪法解释与 法律出现冲突的,则适用“特别规定优于一般规 定”、“新法优于后法”的原则。

? 五、宪法解释的方法
? ? ? ? ? ? ? ? 第一,文本解释 第二,原旨解释 第三,学说解释 第四,结构解释 第五,平衡解释 第六,目的解释 第七,历史解释 第八,先例解释

? 原旨解释、目的解释和利益平衡解释的实例: 全国人大常委会对香港基本法附件有关规定 的解释 ? 历史解释的实例:“国家为了公共利益的需 要,可以依照法律规定对公民的私有财产实 行征收或者征用并给予补偿”(宪法第22条 修正案)。 ? 先例解释的实例:关于逮捕人大代表的程序

第三讲 宪法的历史发展

第一节 宪法的出现和发展 ? 一、近代西方国家宪法的产生 ? (一)产生的条件 ? 1、经济条件:资本主义生产关系的确立(市场经 济)。 ? 2、政治条件:资产阶级掌握国家政权,实现对社 会的统治,确立资产阶级民主制度。 ? 3、社会条件:政治国家与市民社会的分离。 ? 4、思想条件:启蒙运动,使得资产阶级民主、自 由、平等与人权等宪政思想观念的提出和深入人心。

? (一)产生的过程
? 1、英国宪法的产生
? 英国是资产阶级革命发生最早的国家,也是 最早实行宪政的国家。

? 2、美国宪法的产生 ? 美国宪法是继英国宪法之后,于美洲大陆产 生的一部宪法,是世界上产生最早的一部成 文宪法。

? 3、法国宪法的产生 ? 欧洲大陆最早制定成文宪法典的国家。

? 二、资本主义国家宪法的发展
? ? ? ? ? (一)公民权利扩大 (二)人权问题的普遍化、国际化 (三)行政权不断扩张 (四)宪法和国际法的结合 (五)宪法保障制度的日趋完备

? 三、社会主义国家宪法的产生与发展 ? (一)产生 ? 《俄罗斯社会主义联邦苏维埃共和国宪法》

? (二)社会主义宪法的发展
? 《苏维埃社会主义联盟根本法》 ? 《苏维埃社会主义共和国联盟宪法》

第二节 19世纪上半叶的中国宪 法 ? 一、清末的“预备立宪”
? 背景:民族危亡(半殖民半封建)、日本在明治维 新后的崛起、戊戌变法 ? (一)钦定宪法大纲 ? (二)十九信条

? ? ? ?

二、中华民国时期的立宪活动 (一)民国初年 《临时约法》 “天坛宪草”

? (二)北洋政府时期
? 《中华民国约法》 ? 《中华民国宪法》(1923)

? (三)南京国民政府时期
? 《中华民国训政时期约法》,1931年 ? 军政-训政-宪政 ? 《中华民国宪法》,1947年

? 四、革命根据地时期
? 《中华苏维埃共和国宪法大纲》,1931 ? 《施政纲要》,抗战期间 ? 《陕甘宁边区宪法原则》,1946

第三节 1949年以来的中国宪法

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一、1949年以来中国宪法的发展 (一)《共同纲领》 (二)1954年宪法 (三)1975年宪法 (四)1978年宪法

? ? ? ? ? ? ? ?

二、1982年宪法的产生 1980年提出 1982年第五届全国人大第五次会议通过 三、1982年宪法的修改 (一)1988年的2个修正案 (二)1993年的9个修正案 (三)1999年的6个修正案 (四)2004年的14个修正案

第四讲 公民与国家

第一节 公民

? 一、公民概述
? 《选举法》(1953),首次出现公民这一法律概念。

? (一)公民
? 公民:具有一个国家国籍,并根据该国宪法和法律 享有权利、承担义务的自然人。 ? 《宪法》第33条:凡具有中华人民共和国国籍的人 都是中华人民共和国公民。 ? 基本要素: ? 第一,公民是自然人; ? 第二,公民是反映个人与国家之间关系的概念。

(二)公民与国籍
? ? ? ? 国籍:一个人属于某个国家的一种法律上的身份。 国籍的取得方式: 第一,因出生而取得国籍。(出生国籍/原始国籍) 第二,因加入而取得国籍。(继有国籍)

? 《国籍法》对国籍确定设定的原则:
? ? ? ? 第一,血统主义和出生主义相结合的原则; 第二,不承认双重国籍的原则; 第三,民族平等原则; 第四,男女平等原则。

? 申请加入中国国籍的条件:
? 第一,中国人的近亲属; ? 第二,定居在中国; ? 第三,有其他正当理由的。

第一个加入中国国籍的外国人:马海德

? (三)公民概念的宪法意义
? 第一,揭示了国家与个人之间的关系; ? 第二,揭示了宪法学意义上公民身份的基本内涵; ? 第三,意味着人与人之间的平等性。

? 二、公民权
? (一)相关概念的解析
? 公民、人民、国民

? (二)人权与公民权
? 人权是自然法意义上的概念,在实然法上则转化为 公民权。

第二节 国家性质
? 一、国家性质
? 国家性质,亦称国体,指的是国家的阶级性质, 即社会各阶级在国家中的地位。 ? (1)国家属于谁? ? (2)国家依靠谁? ? (3)国家为了谁? ? 《宪法》第1条:中华人民共和国是工人阶级领导 的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主 义国家。

? 二、人民民主专政
? ▲人民民主专政,是工人阶级领导的、以工农联盟为基 础的、团结一切可以团结的力量,实行人民的民主和对 敌人的专政相结合的国家政权。

? (一)实质
? 无产阶级专政

? (二)阶级结构
? 1、以工人阶级为国家的领导阶级; ? 2、以工农联盟为国家的阶级基础; ? 3、以广泛的爱国统一战线为社会基础。

? (三)特点

第三节 国家形式
? 一个国家的统治阶级行使国家权力、实现阶级统治 的制度形式。国家政权组织形式+国家结构形式。 ? 一、政权组织形式 ? 一个国家实现国家权力的机关组织形式,反映政权 的构成、组织程序和行使国家权力的分配情况,以 及公民参加惯例国家和社会事务的程序和方式。

? (一)政权组织形式的种类 ? 1、君主立宪制 ? 以世袭的君主为国家元首,但其权力根据宪法规定受不 同程度限制的政体。 ? 二元君主制,也即二元君主立宪制; ? 议会君主制,又称议会君主立宪制。 ? 2、共和制 ? 国家代表机关和国家元首都由选举产生,依据宪法行使 职权,并有一定任期的政体。 ? 议会共和制; ? 总统制; ? 兼有议会制特点的总统制; ? 委员会制。

? 3、社会主义国家的人民代表制
? 一般称为人民代表制,在类型上可以归入共和制。 ? 主要特点: ? 第一,代表机关是国家的最高权力机关,直接行使国家 立法权,拥有至高无上的地位和权力; ? 第二,其他国家机关都由代表机关产生,对代表机关负 责,并受其监督。

? (二)人民代表大会制
? 宪法第2条、第3条的规定: ? 根据民主集中制原则,由人民选举代表组成全国人民代 表大会和地方各级人民代表大会,作为国家的权力机关, 再由人民代表大会产生和监督其他国家机关,实现人民 管理国家权力的制度。 ? 它是我国的根本政治制度。 ? 1、制度构造
? 第一,通过民主选举产生代表组成各级人大,行使国家权力; ? 第二,作为整个国家机关体系的核心和基础,组织全部国家 机构; ? 第三,以常委会为常设机构,处理人大的日常事务。

? 2、人大制的主要特征
? 第一,以民主集中制为组织与活动的基本原则; ? 第二,由民主选举产生的全国和地方各级人民代表大会构 成国家权力机关体系; ? 第三,全国和县以上地方各级人民代表大会设立常务委员 会; ? 第四,人民代表大会产生和监督其他国家机关; ? 第五,在人民代表大会统一行使国家权力的基础上,确立 权力的分工与监督机制。

? 3、坚持和完善人民代表大会制度
? ? ? ? ? ? ? ? ? 第一,处理好党的领导与人大的关系 第二,强化人大的职权行使 人大权力的虚置:决定权、任免权、监督权。 第三,完善人大自身的组织与活动方式 人大与其常委会的关系;减少代表名额;延长人大会期, 完善人大的会议制度;加强和完善人大专门委员会。 第四,完善代表制度 代表的代表利益;代表兼职制与专职化。 第五,改革选举制度,强化人大能力 扩大直接选举范围;完善差额选举与实行竞选。

? 人大代表专职化的努力与挫折
? 2010年四川省罗江县进行了人大代表制度改革:在驻镇的 县人大代表中推选小组长,实行组长专职化,给予调研经 费,将其生活补助纳入财政预算,确保其专门履职。 ? 7月17日,罗江县人大接到四川省人大新闻局传真,要求 暂停专职人大代表试点。19日,“罗江县专职人大代表工 作室”被摘牌。 ? 8月23日,《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 代表法修正案(草案)》,提交十一届全国人大常委会第 十六次会议初次审议,草案规定:代表不脱离各自的生产 和工作岗位。代表出席本级人大会议,参加统一组织的闭 会期间的活动,应当安排好本人的工作,优先执行代表职 务。

? 二、国家结构形式

? (一)概念
? 国家结构形式:表现一国的整体与组成部分之间,中央 政权与地方政权之间相互关系的一种形式,它所表现的 是一种职权划分关系。 ? 纵向的国家机关之间的权限分配和运用。 ? 特定国家的统治阶级采取何种原则和形式来划分国家内 部区域,调整国家整体和组成部分、中央和地方之间的 相互关系。

? (二)分类 ? 1、单一制
? 由若干普通行政单位或自治单位组成的单一主权国家。 ? 第一,法律体系,国家只有一部宪法,由统一的中央立 法机关根据宪法制定法律; ? 第二,国家机构组成,只有一个最高立法机关、一个中 央政府和一套完整的司法体系; ? 第三,中央与地方的权力划分,地方受中央的统一领导, 地方政府的权力由中央政府授予; ? 第四,对外关系,国家是一个独立的主体,公民具有统 一的国籍。

? 2、复合制 ? 由两个或多个成员单位联合组成的国家联盟。分为联邦制与 邦联。 ? (1)联邦制:由两个或多个成员单位联合组成的统一国家。 ? 第一,内部组成,由各个联邦成员单位组成的; ? 第二,除联邦宪法法律外,各成员国也有自己的宪法法律。 联邦宪法和法律的效力及于整个联邦; ? 第三,国家机构组成,除联邦政权机关外,各成员国还设有 各自的立法机关、中央政府和司法系统; ? 第四,联邦与各成员国的职权划分,联邦及其成员单位依据 联邦宪法分别行使一定的国家权力; ? 第五,对外关系,联邦是国际交往主体,成员国一般不具有 外交权力;公民既有联邦的,又有成员国的国籍。 ? (2)邦联:由两个以上的主权国家为了某种特定的目的而 结成的国家联盟。是主权国家之间的松散的联合体;一般是 以有关国家之间签订的条约为基础。

? (三)我国的国家结构形式
? 原因: ? 第一,是我国历史发展的必然趋势,是全国各族人民长 期奋斗的结果; ? 第二,符合我国民族成分和民族分布的具体特点; ? 第三,适应了全国各民族共同发展与繁荣,建设社会主 义现代化的需要; ? 第四,反映了维护国家统一和加强各民族团结的客观要 求; ? 第五,国防安全。

? (四)我国的行政区划
? 行政区划:国家按照一定的原则和程序,将其领土划分 成若干不同层次的区域,并分级建立相应的地方国家机 关,以实现国家职能的法律制度。 ? 1、我国现行行政区域的划分 ? 现行宪法第30、31条规定。 ? 主要特点: ? 第一,行政区划的层次是三级制和四级制并存,主要是 三级制; ? 第二,三种不同类型的行政区域同时并存; ? 第三,三级市建置并存; ? 第四,虚实结合制。

? ? ? ? ?

2、行政区划变更的法律程序 第一,包括建置和区域划分两个方面的变更。 第二,全国人大的权限; 第三,国务院的权限; 第四,省、自治区、直辖市的人民政府的权限。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?

我国行政区划的改革 两个热门的词:市管县制;省县直辖。 从:省→县 →乡 到:省→市地州→县→乡镇 实行“市管县制” 层级过多而导致的问题 影响行政管理高效运转。 市县争利严重,影响县域经济发展。 影响“三农”问题的解决。 减少行政管理层级,实行“省直管县制”。 省级政区是否有能力管辖如此众多的区和县? “缩省并县、省县直辖、创新市制、乡镇自治”

? (五)我国的民族区域自治制度
? 自治权,民族自治地方的自治机关依据宪法和法律规定 的权限,从本民族地方的实际情况出发,贯彻执行国家 的法律和政策,管理本民族地方内部事务的自主权。

? 民族自治地方的类型
? 按照行政地位划分,有:自治区、自治州、自治县(旗) 三级。 ? 按照自治地方的民族组成,可分为三种情况: ? 第一种,以一个少数民族聚居区为基础建立的民族自治 地方。(单一的) ? 第二种,以一个人口较多的少数民族聚居区为基础,同 时又包括一个或几个人口较少的其他少数民族聚居区所 建立的自治地方。(包括的) ? 第三种,以两个或两个以上的少数民族聚居区为基础联 合建立的自治地方。(联合的)

? (六)我国的特别行政区制度
? 特别行政区:在中华人民共和国领域内,根据宪法和法 律的规定,专门设立的具有特殊法律地位,实行特别的 社会政治和经济制度的行政区域。

? 1、设立特别行政区的宪法依据 ? 宪法第31条的分析: ? 特别条款:确立了特别行政区在所实行的制度上的 特殊性,可不受宪法相关条款的制约; ? 授权条款:授权全国人大按照具体情况,通过立法 加以规定特别行政区的制度。

? 2、特别行政区的法律地位及特征
? (1)特别行政区的法律地位 ? 直辖于中央人民政府的,实行高度自治的地方行政区域, 是中华人民共和国不可分离的部分。 ? (2)特别行政区的特殊性 ? 第一,依法保持原有的社会、经济制度和生活方式,长 期不变; ? 第二,是实行高度自治的特殊行政区域; ? 第三,特别行政区行政机关和立法机关由当地人组成; ? 第四,特别行政区可以使用区旗、区徽。

? 3、与中央的关系
? (1)中央对特别行政区的管理 ? 第一,中央人民政府负责管理与特别行政区有关的外交 事务; ? 第二,负责管理特别行政区的防务; ? 第三,中央人民政府依法任命特别行政区行政长官和行 政机关的主要官员; ? 第四,全国人大负责制定和修改特别行政区基本法; ? 第五,全国人大常委会解释基本法; ? 第六,决定特别行政区进入紧急状态。

? (2)特别行政区享有高度的自治权 ? 第一,立法权 ? 特别行政区立法机关有权依据基本法的规定,制定、修改和 废止法律。 ? 特区立法机关制定的法律,须报全国人大常委会备案,但备 案不影响该法律的生效。 ? 第二,行政管理权 ? 特别行政区政府依照基本法的有关规定,自行处理本行政区 的行政事务。 ? 除外交、防务以及其他基本法规定由中央政府管理的行政事 务外,均由其自行管理。 ? 第三,独立的司法权和终审权 ? 特别行政区各级法院行使特别政区的审判权,法院独立进行 审判,不受任何干涉。终审权,是审判权的一项重要内容, 它是对诉讼案件作出最终判决的权力。 ? 第四,自行处理有关对外事务的权力。

? 三、国家象征
? 国家标志:国家以宪法或专门法律规定的象征国家主权, 代表国家尊严的标志物。

? 国旗是象征一个主权国家的旗帜。它通过一定的式样、 色彩和图案反映一个国家政治特色和历史文化传统。

? 国徽也是国家的象征和标志。它常常表现一国的历史与 传统,以及一国的政治体制、民族精神和意识形态。国 徽的图案、式样、使用以及象征意义。

? 国歌是代表国家的歌曲。它表现着国家和民族的精神。

? 首都也称国都、首府。它是一个国家的政治、经济和文 化的中心,是中央国家机关和国家首脑所在地。

第四节 国家的经济制度

? 一、经济制度概述
? (一)经济制度的概念 ? ●宪法上的经济制度,是国家通过宪法所确立的调整基本经 济关系的一系列原则、规则与政策的总和。 ? ●具体表现为生产资料的所有制形式、分配方式、国家发展 经济的基本方针和政策、国家管理经济的基本原则等。 ? (二)经济制度在宪法上的表现 ? ■两类宪法反映经济基础、规定经济制度形式的区别。 ? ■原因:受经济基础本身的制约;不同的文化传统,主要是 宪法观的影响。 ? 第一,社会主义经济是社会主义革命胜利以后,运用政权的 力量建立起来的; ? 第二,社会主义宪法观突出宪法的总章程意义。

? 二、我国宪法关于经济制度的规定
? 包括:确认生产关系的制度规定;关于经济管理体制和 经济政策的规定 ? (一)规定国家的根本任务 国家的根本任务:“根据建设有中国特色社会主义的理 论集中力量进行社会主义现代化建设。” 发展国民经济的指导方针:我国现行宪法确定了主要依 靠提高劳动生产率和经济效益以发展生产的方针。 宪法第14条、15条、16条、17条的这些规定是我国社 会主义公有制经济性质的具体体现,它反映了我国人民 在社会主义生产活动中的主人翁地位,也是我国社会主 义民主原则的进一步延伸。

? (二)确立以公有制为主体、多种所有制经济共同发展 的基本经济制度
? 宪法第6条:中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是 生产资料的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体 所有制……国家在社会主义初级阶段,坚持公有制为主体、 多种所有制经济共同发展的基本经济制度…… ? (1)社会主义公有制是我国经济制度的基础。

社会主义公有制主要有两种形式:1、全民所有制 2、集体所有制。3、宪法修正案规定,私营经济是 公有制经济的补充。
? (2)社会主义公有制经济的补充有以下几种: 1、劳动者个体经济 2 、私营经济 3、利用外资企业 ? 对非公有制经济的平等保护;国家鼓励、支持和引导非公有 制经济的发展;对非公有制经济的监督和管理,必须依法进 行。

? (三)确立以按劳分配为主体,多种分配形式并存 的分配制度
? 在我国现阶段,由于客观上存在着以公有制为主体的多 种经济形式,所以在分配上也必然要实行以按劳分配为 主体的多种分配方式。

? (四)规定了土地制度的基本原则
? (1)土地的公有制与合理使用土地; ? (2)土地的征收、征用和补偿制度。

? (五)确立实行社会主义市场经济体制

? (六)确立国家的各项基本经济政策
? ? ? ? (1)坚持改革开放; (2)坚持社会主义生产目的; (3)保护公共财产和公民私有财产; (4)规定公有制企业实行民主管理的原则。

第五节 社会主义文明建设
一、精神文明建设在宪法中的地位
1、建设社会主义精神文明的要求是我国1982年宪 法的重要特点之一。 2、我国现行宪法修正案为适应全面开展社会主义 现代化建设的需要,把建设社会主义精神文明作 为一项重要的内容加以规定,它不仅把精神文明 建设的具体内容集中反映在总纲里,而且在公民 的基本权利和义务的许多条款中也贯彻了建设社 会主义精神文明的要求。

二、教育科学文化建设
我国现行宪法修正案关于社会主义精神文明建设的规定 包括教育文化建设和思想道德建设两个方面。 (一)教育文化建设: 1、发展社会主义的教育事业; 2、发展科学事业; 3、发展医疗卫生事业和体育事业; 4、发展文学艺术和其他文化事业; (二)思想道德建设(宪法第24条规定) 国家提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主 义的公德,在人民中进行爱国主义、集体主义和国际主 义、共产主义的教育,进行辨证唯物主义和历史唯物主 义的教育,反对资本主义的、封建主义的和其他的腐朽 思想。

第六节 国家的政党制度

? 一、政党与政党制度
? (一)政党 ? “党”在中国的传统观念中是一个贬义词。 ? 《论语》:“人之过也,各于其党。观过,其知仁 矣”。“君子矜而不争,群而不党”。 ? “朋党之争”、“朋党之祸”。 ? 现代意义上的政党:人们基于共同意志和利益、以 控制国家政权为目的而形成和建立起来的政治组织。

? 现代意义上最早的政党:辉格党、托利党
? “辉格”一词,意为马贼,英国资产阶级革命时,有人用它来 讥讽苏格兰长老派。1679年,就詹姆斯公爵(后来的詹姆斯 二世)是否有权继承王位的问题,议会展开激烈争论。一批 议员反对詹姆斯公爵的王位继承权,被政敌讥称为“辉格”。 辉格党人是指那些反对绝对王权,支持新教徒宗教自由权利 的人。 “托利”一词,意为不法之 ? 徒。在1679年议会讨论詹姆 ? 斯公爵是否有权继承王位时, ? 赞成的人则被政敌称为“托利”。 ? 托利党人是指那些支持世袭王 ? 权、不愿去除国王的人。

? 普选制、政党和议会制被称为西方民主政治 的三大支柱。 ? “现代政治是政党政治”

? (二)政党制度
? 政党制度,由法律规定或者在实际政治生活中形成的有 关政党的组织、活动以及政党参与政权的方式、程序第 一系列制度性规定的总和。 ? 政党制度的类型: ? 一党制:一个国家中执政党是唯一合法的政党,或只有 一个政党在国家政治生活中占主导地位或统治地位。 ? 两党制:一个国家内由两个主要的势均力敌的政党通过 竞争选举,占据议会多数席位,并藉以组织政府,轮流 执政的制度。 ? 多党制:一个国家内多党并立,相互竞争,参加议会或 总统选举,并由在选举中获胜的政党或政党联盟组织政 府或担任总统,掌握国家政权。

? (三)政党的宪法地位 ? 1、关于政党的宪法规定
? 主要是结党自由

? 2、政党活动的宪法保护
? 主要是保障政党竞争的平等

? 3、政党与国家机构
? 党政分离、党产问题、政党的公共性

? 4、宪法对政党行为的控制
? 政党的取缔

? 德国1964年“政党公共资助案”与政党平等竞争
? 1959年,《政党财政法案》,授权政府对政党的“政治 教育”给予公共资助。公共资金按照各政党在议会所占 席位比例加以分配。 ? 这就涉及到对小党派的不平等对待问题。因而,部分小 党派提起了宪法诉讼。

? 二、中国当代的政党制度
? ? ? ? ? ? ? 中国共产党领导的多党合作和政治协商制度 (一)中国共产党的领导 政治领导 思想领导 组织领导 (二)多党合作 《关于坚持和完善中国共产党领导的多党合作和政治协 商制度的意见》,1986

? (三)民主党派
? 8个民主党派 ? 性质与地位:不是在野党、反对党,而是参政党

? (四)政党制度建设的基本内容
? 1、多党合作和政治协商 ? 2、民主党派和无党派人士的参政议政 ? 3、民主党派和无党派人士的民主监督

? 三、政治协商制度
? (一)政治协商制度的含义
? 在中国共产党领导下,各民主党派、各人民团体、个少 数民族和社会各界代表以中国人民政治协商会议为组织 形式,就国家的大政方针和重大问题进行民主协商的一 种制度。

? (二)政协组织
? 全国政协、地方政协

? (三)政协的性质与职能
? 不是国家政权组织(国家机构)、不是社会团体 ? 政治协商、民主监督、参政议政

第五讲 基本权利

第一节 基本权利概述

? 关于自然法: ? 关于自然法的含义,在人类认识史上出现过多种不同的 认识。但通常是指宇宙秩序本身中作为一切指定法制基 础的关于正义的基本和终极的原则的集合。它萌发于古 希腊哲学,其中智者学派将“自然”和“法”区分开来, 认为“自然”是明智的,永恒的,而法则是专断的,仅 出于权宜之计。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德则断定 能够发现永恒不便的标准,以作为评价成文法优劣的参 照。 ? 在法学中,自然法的学说指在自然状态中固有的正义法 则,以及(或者)在解决冲突的自然过程中显现的规律 (具体化为习惯法)。

? 一、权利
? ? ? ? 人权:人之作为人应当享有的权利。 人权→权利:道德意义上的权利→法律权利 因此,权利准确地说应当是法律权利 ▲权利:是在一定的法律关系中,法律关系的一方对另 一方所享有的可以要求作出一定的作为或不作为,并为 法律规范所认可的一种资格。 ? ▲此处“权利”的范围:可以要求作出一定的作为或不 作为 ? 广义上的权利=狭义上的权利+自由

狭义的权利 倾向于要求作为 倾向于依法律设定才存在

自由 倾向于可要求不作为 倾向于不依赖法定就存在

在公法上,倾向于国家出现之后才存在

在公法上,倾向于属国家出现之前就存 在

权利的特征:
第一,反映了主体之间的一种对等的法律关系; 第二,由法规范所认可; 第三,是一种法(律)上的资格。

? 二、基本权利
? ◆基本权利:公民的全部权利中相对而言比较基础性、 比较重要的,国家有义务为其实现提供必要保障的那部 分权利。 ? ◆在内容丰富、种类繁多的庞大的权利体系之中,那些 具有重要地位,并为人们所必不可少的权利。

? (一)理解基本权利
? (1)理解:第一个要点 ? ◆在国内法上:写在宪法上=宪法权利、“宪法所保障 的权利”; ? ◆在国际法上:国际人权公约 ? ? ? ? ? (2)理解:第二个要点 ◆主要是私主体针对公权力(如国家)所享有的权利。 ◆主要指: A、公权力不得不当侵犯,包括通过立法不当侵犯; B、私权利必须予以保护,包括通过立法予以保护。

? (二)基本权利的基本性质
? 1、固有性与法定性 ? ▲固有性( Natural )的含义: ? (1)前国家性质、超国家性质:第一代人权,大部分 的三大自由(财产权除外); ? (2)市民性:自然状态或市民社会里产生的。 ? 法定性:在法这一载体上表现出来的。

? 2、不受侵犯性和受制约性 ? ▲未必等于绝对不受侵害或神圣不受侵犯(绝对不受侵 害的权利:内心自由、人格尊严) ? ▲“不受侵犯”的解释学含义:可受制约。 ? 3、普遍性与特殊性 ? ▲普遍性(universality):不分民族、种族、国家、性 别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况 等而均享有之; ? ▲特殊性:享有的程度及保障的状态,因一国的社会历 史条件而不同。

? (三)基本权利的享有主体

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1、一般主体 ▲基本上享有宪法上所保障的所有一般性的基本权利。 如我国宪法中的公民 ▲公民:我国公法上的一个特殊用语,是指在拥有本国 国籍的自然人。 ? ▲在我国民国时期,多以“人民”指称一般主体;三、 四 十年代以后,引入“公民”这一法学概念,指称公民 权主体,1953新中国第一部选举法亦然,1954年宪法沿 用于指称基本权利的一般主体。

? 2、特殊主体
? ●具有特殊性质的基本权利享有主体,因而不能享有一般主 体所享有的所有权利,但可享有其中部分可以享有的权利。 ? ●主要有:法人和外国人 ? 法人是法律上除自然人以外被认可为权利义务主体的组织。 一般而言,对于财产权或其他一些经济的自身权利,法人可 以成为享有主体。 ? 外国人也可以视为公民基本权利的特殊主体,宪法第32条第 1款规定:“中国保护在中国境内的外国人的合法权利和利 益。”宪法有关基本权利的保障的规定,虽然原则上适用于 外人,然而适用的范围则视各种基本权利的性质而定,一般 来说,外国人可以享有人身的自由,人格的尊严等作为自由 权的人权,而不完全享有参政权、劳动权、生存权、受教育 权利等社会经济权利。

? 3、特定主体:享有某种或某些具有特定的基本权利的 主体。 ? A、妇女、老人、和儿童等享有特定权利的主体 ? B、特定情况下的权利主体,如犯罪嫌疑人,受庇护 的外国人 ? C、“集体权利 ”的主体

? 关于“集体权利”
? ●传统原理: ? (1)权利主体必须是“可辨析且不可再分的个体”, 个人是可辨析的意志主体的最小单位。 ? (2)法人之所以可以成为主体,因其可辨析性和个体 性; ? (3)某些“集体行动”(如游行、示威):个人通过 它们共同行使其权利 现代的看法: ? ▲1977年联合国通过《关于人权新概念决议案》,人权 不仅包括个人权利,还包括民族和国家的权利和基本自 由;主要是国际人权法上的概念(仍有争议);在宪法 学上,可作为“特定主体”。

? (四)基本权利的类型
? 两种分类 ? 1、学理分类 ? 2、注释宪法学意义上的分类(解释学意义上的分类)

? 学理分类
? 学理的分类可以相对超脱于特定法秩序下宪法文本中所 规定的有关人权规范的内容,为此这种分类也可见之于 法哲学、政治哲学等学科领域,甚至可以见之于某些经 典的政治宣言或政治口号。 ? 这种分类在一定意义上为法解释学意义上的分类提供了 指南和标准,甚至可能进而对宪法中人权规范的设立、 具体内涵的确定产生影响。

? ▲洛克:提出了“生命、自由和财产”的说法,这其 实就可以看成是一种学理分类。 ? ▲ 耶利内克: ? A、被动地位 → “对国家的给付” ? B、消极地位 → “免于国家支配作用的自由” ? C、积极地位 → “对国家的请求” ? D、能动地位 → “为了国家的给付” ? ▲伯林:消极自由与积极自由 ? 消极权利:个人要求国家权力作出相应不作为的权利, 自由权即属于这一类型;积极权利:个人要求国家权 力作出相应作为的权利,参政权和社会权都属于这个 范畴。

? 解释学意义上的分类
? 学理分类在认识论上具有重要意义,但可能偏离了实在 的法规范本身所确立的权利体系。为此,各国法学中均 存在一种与纯粹的学理分类有所不同的分类,此即所谓 解释学意义上的分类。

? 1、新中国较早出现的分类
? 以十大分类法为代表:(1)平等权;(2)政治权利和 自由;(3)宗教信仰自由;(4)人身自由;(5)批 评、建议、申诉、控告、检举权和取得赔偿权;(6) 社会经济权利;(7)文化教育权利和自由;(8)妇女 的权利和自由;(9)有关婚姻、家庭、老人、妇女和 儿童的权利;(10)华侨、归侨和侨眷的权利。
——参见吴家麟主编:《宪法学》,群众出版社1983 年版,第364-386页。

? 2、更具概括性的分类方法
? 此后又出现更具概括性的分类方法,其中主要有四大分 类法与五大分类法。 ? 前者把基本权利分为参政权、人身自由和信仰自由、经 济和教育文化权以及特定人的权利等四种权利;后者则 将其分为平等权、政治权利和自由、人身自由和信仰自 由、社会经济文化权利与特定人的权利等五种权利。

? 3、教材上的分类 ? 民权:是以人道主义思想基础而表达的人权的法律 表现形式。 ? 政治权利:体现公民参与社会管理,行使管理国家 事务权利的具体法律形式。 ? 经济权利:公民保证享有适当生活水准、享有获得 和维持符合于人的尊严最低限度的体面生活标准的 权利。 ? 社会的权利:保护个人在其生活的社会条件中相关 的权利。 ? 文化权利:保护个人发展和参与社会的文化生活的 权利。

? 三、基本权利的保障与界限
? (一)基本权利的保障 ? 无论宪法上所规定的基本权利如何详尽和完美,一旦不 予保障,则可能失去实效的意义。

? 1、基本权利保障的方式 ? (1)绝对保障方式,又称依据宪法的保障 ? 属性:对宪法所规定的基本权利,其他法律规范不能加 以任意限制或规定例外的情形。 ? 实质:依据宪法规定并通过宪法自身的制度而实现。

? (2)相对保障方式,又称依据法律的保障
? 属性:是通过普通法律来具体实现对基本权利的保障, 但允许其他法规范对宪法所规定的基本权利直接加以限 制或客观上存在这种可能的方式。 ? 具体表现:法律保留 ? ①确认基本权利的具体内容和保障方式均由普通法律加 以规定; ? ②规定或默示对基本权利的限制必须通过法律。

? ★如宪法规定有个别基本权利:“其内容由法律规定”、 “其例外依法律规定”、“非依法律不得限制”、“在 法律的限制之内”或“在法律范围内”予以保障。

? (3)折衷型的保障方式 ? 属性:一方面存在具有实效性的违宪审查制度;另一方 面宪法本身又对某些基本权利的保障委之以普通法律。

? 2、我国的保障方式
? ●宪法没有没有明文表明基本权利的具体内容和保障方 式均由普通法律加以规定,大多条文也没有明文规定或 默示普通法律可以限制基本权利。 ? ●实际上,法律制度的具体操作方式及实践显示:倾向 属于相对保障方式 ? ●原因与表现 ? 第一,宪法虽然规定最高国家权力机关实施宪法监督, 但并未真正建立起具有实效的违宪审查制度; ? 第二,由于宪法的人权规范非常简约,适用时需要具体 化,法院又不能在司法中引用并加以解释,为此,只好 依赖普通的法律法规去加以具体化。

? 我国的相对保障方式的进阶方向:
? 第一层级:单纯依赖法律保护,但未得到全面保护(目 前); ? 第二层级:得到法律的全面保护=实现全面的法律保留 (“对基本权利的限制只能通过法律”) ? 第三层级:宪法自己保护=违宪审查(宪法审查)制度

? (二)基本权利的界限
? ●如果有界限,那么,界限的起点=保障的终点=限制 的依据。 ? 限制的原因:基本权利的规定,基本上都是原则,而非 规则→ 可能在个案中遇到原则之间的冲突,需经衡量 确定优先关系,而不能一概完全适用;规范不等于规范 性陈述(条文语句)→ 保障基本权利的陈述命题中, 可以包括限制基本权利的规范内涵。

? 限制的方法:司法过程中的利益衡量

? 以美国的言论自由为例: ? 尽管美国把言论自由列入宪法第1修正案,确立了“不 得立法侵害”的原则,甚至赋予“优越的地位”,但实 际上也照样在法规范的世界里予以限制。 ? 具体方法:一方面维持议会“不得立法侵害”的原则, 另一方面则主要由法院出面,通过一系列的司法判例, 确立了“不受保护的言论”这一法律概念,把一部分确 实需要限制的言论加以类型化,并纳入这个范畴,从而 使之在法的框架里受到了限制。 ? 这些类型主要包括淫猥性言论、对个人的诽谤、对少数 种族等集团的诽谤、侵犯隐私权的言论,甚至包括部分 的营利性言论等。 ? 危害公共安全的言论,采用“明显且即刻的危险”基准
? “对言论自由作最严格的保护,也不会容忍一个人在戏院中妄呼起火,引起惊 慌。” ——霍姆斯大法官在Schenck v. United States(1919)中的陈述

? 基本权利界限之表现形式 ? (1)内在的界限 ? ●指基本权利在其自身的性质上理所当然所伴随的、于 基本权利自身之中的界限。 ? ●基本权利本身的性质决定了不能侵害其它主体的权利 或公共利益。 ? ●例如:言论自由不能侵害他人的隐私权、名誉权等。 ? 我国宪法第51条:“中华人民共和国公民在行使自由和 权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和 其他公民的合法的自由和权利”。

? 案例:基本权利的冲突产生的权利内在限制 ? 1973年的罗伊诉韦德案 ? 罗伊未婚先孕,想堕胎,但所居住的州法规定不能堕胎, 否则构成犯罪,遂起诉这部州法侵犯了她在宪法上所享 有的一种隐私权——堕胎自由。 ? 冲突的内容:政府究竟必须优先保护妇女的堕胎自由, 还是必须优先保护胎儿生命。 ? 联邦最高法院的判决:妇女可以自行决定是否终止妊娠 的权利,但政府可以通过法律限制堕胎,不过政府对堕 胎的限制应根据胎儿存活性的状况而划分为如下三个阶 段:① 在妊娠12周之前,妇女的堕胎自由绝不受政府 干预;②在12周之后24周之前,政府可以干预堕胎,但 干预的目的必须以保障妇女健康为限;③ 在24周之后, 政府则可以为保护潜在生命而禁止堕胎。

? (2)外在的限制 ? ◆是从权利的外部所加诸的、并为宪法的价值目标本身 所容许的制约。 ? ◆适用于部分权利:主要是现代宪法根据社会公共福利 的需要对经济自由所施加的限制=“(公共)政策上的 制约” ? ◆典型:对私有财产权的限制 ? 我国宪法第13条第3款规定:“国家为了公共利益的需 要,可以依照法律规定对公民的私有财产权实行征收或 征用并给予补偿”。

第五讲 基本权利

第一节 基本权利概述

? 关于自然法: ? 关于自然法的含义,在人类认识史上出现过多种不同的 认识。但通常是指宇宙秩序本身中作为一切指定法制基 础的关于正义的基本和终极的原则的集合。它萌发于古 希腊哲学,其中智者学派将“自然”和“法”区分开来, 认为“自然”是明智的,永恒的,而法则是专断的,仅 出于权宜之计。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德则断定 能够发现永恒不便的标准,以作为评价成文法优劣的参 照。 ? 在法学中,自然法的学说指在自然状态中固有的正义法 则,以及(或者)在解决冲突的自然过程中显现的规律 (具体化为习惯法)。

? 一、权利
? ? ? ? 人权:人之作为人应当享有的权利。 人权→权利:道德意义上的权利→法律权利 因此,权利准确地说应当是法律权利 ▲权利:是在一定的法律关系中,法律关系的一方对另 一方所享有的可以要求作出一定的作为或不作为,并为 法律规范所认可的一种资格。 ? ▲此处“权利”的范围:可以要求作出一定的作为或不 作为 ? 广义上的权利=狭义上的权利+自由

狭义的权利 倾向于要求作为 倾向于依法律设定才存在

自由 倾向于可要求不作为 倾向于不依赖法定就存在

在公法上,倾向于国家出现之后才存在

在公法上,倾向于属国家出现之前就存 在

权利的特征:
第一,反映了主体之间的一种对等的法律关系; 第二,由法规范所认可; 第三,是一种法(律)上的资格。

? 二、基本权利
? ◆基本权利:公民的全部权利中相对而言比较基础性、 比较重要的,国家有义务为其实现提供必要保障的那部 分权利。 ? ◆在内容丰富、种类繁多的庞大的权利体系之中,那些 具有重要地位,并为人们所必不可少的权利。

? (一)理解基本权利
? (1)理解:第一个要点 ? ◆在国内法上:写在宪法上=宪法权利、“宪法所保障 的权利”; ? ◆在国际法上:国际人权公约 ? ? ? ? ? (2)理解:第二个要点 ◆主要是私主体针对公权力(如国家)所享有的权利。 ◆主要指: A、公权力不得不当侵犯,包括通过立法不当侵犯; B、私权利必须予以保护,包括通过立法予以保护。

? (二)基本权利的基本性质
? 1、固有性与法定性 ? ▲固有性( Natural )的含义: ? (1)前国家性质、超国家性质:第一代人权,大部分 的三大自由(财产权除外); ? (2)市民性:自然状态或市民社会里产生的。 ? 法定性:在法这一载体上表现出来的。

? 2、不受侵犯性和受制约性 ? ▲未必等于绝对不受侵害或神圣不受侵犯(绝对不受侵 害的权利:内心自由、人格尊严) ? ▲“不受侵犯”的解释学含义:可受制约。 ? 3、普遍性与特殊性 ? ▲普遍性(universality):不分民族、种族、国家、性 别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况 等而均享有之; ? ▲特殊性:享有的程度及保障的状态,因一国的社会历 史条件而不同。

? (三)基本权利的享有主体

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1、一般主体 ▲基本上享有宪法上所保障的所有一般性的基本权利。 如我国宪法中的公民 ▲公民:我国公法上的一个特殊用语,是指在拥有本国 国籍的自然人。 ? ▲在我国民国时期,多以“人民”指称一般主体;三、 四 十年代以后,引入“公民”这一法学概念,指称公民 权主体,1953新中国第一部选举法亦然,1954年宪法沿 用于指称基本权利的一般主体。

? 2、特殊主体
? ●具有特殊性质的基本权利享有主体,因而不能享有一般主 体所享有的所有权利,但可享有其中部分可以享有的权利。 ? ●主要有:法人和外国人 ? 法人是法律上除自然人以外被认可为权利义务主体的组织。 一般而言,对于财产权或其他一些经济的自身权利,法人可 以成为享有主体。 ? 外国人也可以视为公民基本权利的特殊主体,宪法第32条第 1款规定:“中国保护在中国境内的外国人的合法权利和利 益。”宪法有关基本权利的保障的规定,虽然原则上适用于 外人,然而适用的范围则视各种基本权利的性质而定,一般 来说,外国人可以享有人身的自由,人格的尊严等作为自由 权的人权,而不完全享有参政权、劳动权、生存权、受教育 权利等社会经济权利。

? 3、特定主体:享有某种或某些具有特定的基本权利的 主体。 ? A、妇女、老人、和儿童等享有特定权利的主体 ? B、特定情况下的权利主体,如犯罪嫌疑人,受庇护 的外国人 ? C、“集体权利 ”的主体

? 关于“集体权利”
? ●传统原理: ? (1)权利主体必须是“可辨析且不可再分的个体”, 个人是可辨析的意志主体的最小单位。 ? (2)法人之所以可以成为主体,因其可辨析性和个体 性; ? (3)某些“集体行动”(如游行、示威):个人通过 它们共同行使其权利 现代的看法: ? ▲1977年联合国通过《关于人权新概念决议案》,人权 不仅包括个人权利,还包括民族和国家的权利和基本自 由;主要是国际人权法上的概念(仍有争议);在宪法 学上,可作为“特定主体”。

? (四)基本权利的类型
? 两种分类 ? 1、学理分类 ? 2、注释宪法学意义上的分类(解释学意义上的分类)

? 学理分类
? 学理的分类可以相对超脱于特定法秩序下宪法文本中所 规定的有关人权规范的内容,为此这种分类也可见之于 法哲学、政治哲学等学科领域,甚至可以见之于某些经 典的政治宣言或政治口号。 ? 这种分类在一定意义上为法解释学意义上的分类提供了 指南和标准,甚至可能进而对宪法中人权规范的设立、 具体内涵的确定产生影响。

? ▲洛克:提出了“生命、自由和财产”的说法,这其 实就可以看成是一种学理分类。 ? ▲ 耶利内克: ? A、被动地位 → “对国家的给付” ? B、消极地位 → “免于国家支配作用的自由” ? C、积极地位 → “对国家的请求” ? D、能动地位 → “为了国家的给付” ? ▲伯林:消极自由与积极自由 ? 消极权利:个人要求国家权力作出相应不作为的权利, 自由权即属于这一类型;积极权利:个人要求国家权 力作出相应作为的权利,参政权和社会权都属于这个 范畴。

? 解释学意义上的分类
? 学理分类在认识论上具有重要意义,但可能偏离了实在 的法规范本身所确立的权利体系。为此,各国法学中均 存在一种与纯粹的学理分类有所不同的分类,此即所谓 解释学意义上的分类。

? 1、新中国较早出现的分类
? 以十大分类法为代表:(1)平等权;(2)政治权利和 自由;(3)宗教信仰自由;(4)人身自由;(5)批 评、建议、申诉、控告、检举权和取得赔偿权;(6) 社会经济权利;(7)文化教育权利和自由;(8)妇女 的权利和自由;(9)有关婚姻、家庭、老人、妇女和 儿童的权利;(10)华侨、归侨和侨眷的权利。
——参见吴家麟主编:《宪法学》,群众出版社1983 年版,第364-386页。

? 2、更具概括性的分类方法
? 此后又出现更具概括性的分类方法,其中主要有四大分 类法与五大分类法。 ? 前者把基本权利分为参政权、人身自由和信仰自由、经 济和教育文化权以及特定人的权利等四种权利;后者则 将其分为平等权、政治权利和自由、人身自由和信仰自 由、社会经济文化权利与特定人的权利等五种权利。

? 3、教材上的分类 ? 民权:是以人道主义思想基础而表达的人权的法律 表现形式。 ? 政治权利:体现公民参与社会管理,行使管理国家 事务权利的具体法律形式。 ? 经济权利:公民保证享有适当生活水准、享有获得 和维持符合于人的尊严最低限度的体面生活标准的 权利。 ? 社会的权利:保护个人在其生活的社会条件中相关 的权利。 ? 文化权利:保护个人发展和参与社会的文化生活的 权利。

? 三、基本权利的保障与界限
? (一)基本权利的保障 ? 无论宪法上所规定的基本权利如何详尽和完美,一旦不 予保障,则可能失去实效的意义。

? 1、基本权利保障的方式 ? (1)绝对保障方式,又称依据宪法的保障 ? 属性:对宪法所规定的基本权利,其他法律规范不能加 以任意限制或规定例外的情形。 ? 实质:依据宪法规定并通过宪法自身的制度而实现。

? (2)相对保障方式,又称依据法律的保障
? 属性:是通过普通法律来具体实现对基本权利的保障, 但允许其他法规范对宪法所规定的基本权利直接加以限 制或客观上存在这种可能的方式。 ? 具体表现:法律保留 ? ①确认基本权利的具体内容和保障方式均由普通法律加 以规定; ? ②规定或默示对基本权利的限制必须通过法律。

? ★如宪法规定有个别基本权利:“其内容由法律规定”、 “其例外依法律规定”、“非依法律不得限制”、“在 法律的限制之内”或“在法律范围内”予以保障。

? (3)折衷型的保障方式 ? 属性:一方面存在具有实效性的违宪审查制度;另一方 面宪法本身又对某些基本权利的保障委之以普通法律。

? 2、我国的保障方式
? ●宪法没有没有明文表明基本权利的具体内容和保障方 式均由普通法律加以规定,大多条文也没有明文规定或 默示普通法律可以限制基本权利。 ? ●实际上,法律制度的具体操作方式及实践显示:倾向 属于相对保障方式 ? ●原因与表现 ? 第一,宪法虽然规定最高国家权力机关实施宪法监督, 但并未真正建立起具有实效的违宪审查制度; ? 第二,由于宪法的人权规范非常简约,适用时需要具体 化,法院又不能在司法中引用并加以解释,为此,只好 依赖普通的法律法规去加以具体化。

? 我国的相对保障方式的进阶方向:
? 第一层级:单纯依赖法律保护,但未得到全面保护(目 前); ? 第二层级:得到法律的全面保护=实现全面的法律保留 (“对基本权利的限制只能通过法律”) ? 第三层级:宪法自己保护=违宪审查(宪法审查)制度

? (二)基本权利的界限
? ●如果有界限,那么,界限的起点=保障的终点=限制 的依据。 ? 限制的原因:基本权利的规定,基本上都是原则,而非 规则→ 可能在个案中遇到原则之间的冲突,需经衡量 确定优先关系,而不能一概完全适用;规范不等于规范 性陈述(条文语句)→ 保障基本权利的陈述命题中, 可以包括限制基本权利的规范内涵。

? 限制的方法:司法过程中的利益衡量

? 以美国的言论自由为例: ? 尽管美国把言论自由列入宪法第1修正案,确立了“不 得立法侵害”的原则,甚至赋予“优越的地位”,但实 际上也照样在法规范的世界里予以限制。 ? 具体方法:一方面维持议会“不得立法侵害”的原则, 另一方面则主要由法院出面,通过一系列的司法判例, 确立了“不受保护的言论”这一法律概念,把一部分确 实需要限制的言论加以类型化,并纳入这个范畴,从而 使之在法的框架里受到了限制。 ? 这些类型主要包括淫猥性言论、对个人的诽谤、对少数 种族等集团的诽谤、侵犯隐私权的言论,甚至包括部分 的营利性言论等。 ? 危害公共安全的言论,采用“明显且即刻的危险”基准
? “对言论自由作最严格的保护,也不会容忍一个人在戏院中妄呼起火,引起惊 慌。” ——霍姆斯大法官在Schenck v. United States(1919)中的陈述

? 基本权利界限之表现形式 ? (1)内在的界限 ? ●指基本权利在其自身的性质上理所当然所伴随的、于 基本权利自身之中的界限。 ? ●基本权利本身的性质决定了不能侵害其它主体的权利 或公共利益。 ? ●例如:言论自由不能侵害他人的隐私权、名誉权等。 ? 我国宪法第51条:“中华人民共和国公民在行使自由和 权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益和 其他公民的合法的自由和权利”。

? 案例:基本权利的冲突产生的权利内在限制 ? 1973年的罗伊诉韦德案 ? 罗伊未婚先孕,想堕胎,但所居住的州法规定不能堕胎, 否则构成犯罪,遂起诉这部州法侵犯了她在宪法上所享 有的一种隐私权——堕胎自由。 ? 冲突的内容:政府究竟必须优先保护妇女的堕胎自由, 还是必须优先保护胎儿生命。 ? 联邦最高法院的判决:妇女可以自行决定是否终止妊娠 的权利,但政府可以通过法律限制堕胎,不过政府对堕 胎的限制应根据胎儿存活性的状况而划分为如下三个阶 段:① 在妊娠12周之前,妇女的堕胎自由绝不受政府 干预;②在12周之后24周之前,政府可以干预堕胎,但 干预的目的必须以保障妇女健康为限;③ 在24周之后, 政府则可以为保护潜在生命而禁止堕胎。

? (2)外在的限制 ? ◆是从权利的外部所加诸的、并为宪法的价值目标本身 所容许的制约。 ? ◆适用于部分权利:主要是现代宪法根据社会公共福利 的需要对经济自由所施加的限制=“(公共)政策上的 制约” ? ◆典型:对私有财产权的限制 ? 我国宪法第13条第3款规定:“国家为了公共利益的需 要,可以依照法律规定对公民的私有财产权实行征收或 征用并给予补偿”。

第二节 民权意义上的自由权
? 一、自由
? 自由和平等被公认为是民主政治的关键所在,是公民 基本权利的核心价值所在。 ? 宪法确认公民享有基本人权的目的就在于保护和发扬 自由和平等精神,确保每个人能过上有尊严的生活。

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自由的类别: 公民的自由:人民的身份、财产不受国家强力的限制。 信仰的自由:宗教的思想及信仰的形式不受限制。 政治的自由:人民参与政治的权利与自由。 人身的自由:个人的身体、行动或行为不受限制或制裁。

? 民权意义上的自由权: ? 身体(肉体)自由、精神自由、居住(住宅)自由、迁 徙自由、通信自由、财产权

? 一个沉重的话题:身份的自由 ? 进步社会的运动,是一个“从身份到契约”的运动。 ? 历史学家瞿同祖认为,如果一个人在社会中所拥有的权利和 义务取决于他先天和后天所具有的身份,这种社会就可以称 为身份社会。在身份社会,人的发展状况和人格状态均受身 份限制,决定命运的因素来自于外而不是来自于内。理想的 社会,是人自己决定自己的命运,大家经过协商,达成一致 意见或遵照大家都同意的法律来行动。《共产党宣言》说的 “自由人的联合体”,现代人常说的法治社会等,精神是相 通的。用契约取代身份,就是用法治取代人治,用自由流动 取代身份约束,用后天奋斗取代对先赋资格的崇拜,其实质 是人的解放。 ? 改革开放以前,我国身份社会色彩浓厚。身份把人们分为不 同的等级,城乡分割的“城里人”和“乡下人”身份,“城 里人”又分为干部身份和工人身份,职工内部又分出国营企 业、集体企业等身份。身份很难改变,且决定个人命运。种 种身份,画地为牢,束缚思想,抑制活力,成为社会发展的 桎梏。 ? 改革开放以后,这种身份社会正在退减,但仍存在不少的问 题。

? 二、人身自由
? 狭义的人身自由:身体的控制自由,即公民的人身(包 括肉体和精神)不受非法限制、搜查、拘留和逮捕。 ? 广义的人身自由:人身人格权,具体包括生命健康权、 身体活动的自由,以及狭义的人身自由所衍生的人格尊 严、住宅、通信自由和通信秘密等不受侵犯的权利。

? (一)生命健康权 ? 生命健康权:国家有义务尊重公民的生命和身体完整, 而不能妄加杀戮和伤害。 ? 生命权是一种维持生命存在的权利,即活着的权利;健 康权则是指对于活着的人而言,有权维持自己身体各器 官的正常功能的权利。 ? ? ? ? 1、生命健康权的法律保障 (1)部分国家的宪法明确规定公民享有生命权 (2)对死刑的限制或废除 (3)死亡与伤害的法律制裁与赔偿

? 事例:
? 精神病人吴某砍死他人后被派出所带离。因不具有行为 能力,吴某不承当刑事责任,被派出所送至吴某的哥哥 (吴某唯一的法定监护人)处,但被拒绝。吴某遂被派 出所关押在远离村庄的某小房子里,因无人监护,吴某 被冻死。 ? 对于有社会危害性的精神病人,谁有责任来管理?本事 例中,谁应对吴某的死亡负责?

? 2、生命健康权的限制 ? (1)交战情况下的生命健康权限制 ? (2)刑事责任中的死刑判决 ? ? ? ? 3、与生命权有关的几个问题 (1)死刑的存废 (2)堕胎 (3)安乐死

? 对安乐死的认识 ? 有个别国家在立法上支持“安乐死”,但更多的国家仍 然反对。这里有很沉重的无奈,不管“安乐死”如何被 认识,本质上还是把人杀死,生命是一切,法律禁止杀 人,法律又要允许杀人,实在是不轻松的事情。如果可 以申请安乐死,那么你怎么知道申请人是否有主观愿望, 或者你又如何判定一个执行安乐死的人知悉了这种愿望, 标准在哪里? ? 生死问题,沉重、矛盾与冲突都在其中,讨论可以丰富, 认识可以声张,法律也可以有态度,但站在生命的基点, 这永远是一个充满敬畏感的问题,慎之又慎,是我们无 可回避的态度。

? (二)人身自由不受侵犯 ? 公民享有不受任何非法搜查、拘禁、逮捕或奴役,即公 民对自己身体的活动自由不受非法限制或剥夺的权利。 ? ? ? ? 1、人身自由的保障 (1)宪法明确规定人身自由(我国宪法第37条) (2)法律保留(我国立法法第8条) (3)正当程序

? 劳动教养制度的存与废 ? 劳教,指行政机关对习惯性违法或有轻微犯罪行为尚不 构成刑事处罚又有劳动能力的人采取的一种强制性改造 的制裁措施。 ? 存在的问题; ? (1)没有专门的法律予以规范; ? (2)制裁的上限过长; ? (3)正当程序的缺失。

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2、人身自由的限制 (1)限制人身自由的行政处罚或其他行政强制措施 (2)限制人身自由的刑事处罚 (3)刑事侦查过程中的人身自由限制

? 事例: ? 党内的双规措施是否对人身自由进行了非法限制? ? 禁止乞讨是否限制了流浪乞讨人员的人身自由?

? (三)人格尊严不受侵犯
? ★我国宪法第38条规定:“中华人民共和国公民的人格 尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤 和诬告陷害”。 ? ★人格尊严是指作为人应具有的最起码的资格,是公民 个人自由发展其个性而不受干涉的权利,是人之为人所 必须享有的地位、待遇或应受的尊重,集中表现为人的 自尊心和自爱心,在法律上体现为姓名权、名誉权、荣 誉权、肖像权、贞操权、隐私权等权利。 ? ★宪法上的人格权:基于个人尊严、为人格的独立、自 由和发展所不可缺少的权利。

? 1、人格尊严的法律保障 ? 对人格尊严的保护来自国家的两个方面的义务:一是公 民的人格尊严不受国家机关的干涉;二是保护公民个人 的人格尊严免受其他人的干涉。 ? 目前存在的问题: ? 第一,受到刑事或行政处罚的人的人格尊严容易受到侵 犯; ? 第二,公权力对个人隐私的侵犯,产生的人格尊严受损。
? 一个永远不该被忽略的事实是,人格尊严是每一位公民所 具有的最基本的权利,不论他身份高低、职业如何、违法 与否。违法者的基本权利也在保护之列。

郑州“扫黄打非”中的小姐裸照事件
? 在这样一张照片当中,我们是否看到某种限制?我想我们看到的是某些 自认具有合法暴力、在低三下四的小姐面前具有强烈尊严感的人,起手 把一个当场抓获的裸身女子用揪头发的方式展现在镜头前,表达这种暴 力对于她们的支配权。 ? “这不是在羞辱一个小姐,而是在羞辱我们的社会,让别人觉得我们这 里是不尊重基本权利的地方。或许这位英雄是不在乎的,但作为这个社 会正常的一员,很多人在乎那种不被羞辱的权利。”

? 游街示众
? 游街示众是一种古老的刑罚,随着法制现代化的推进,由于与法治精神 相悖,在一些地方,游街示众的“游戏”如今似已渐行渐远,但却始终 “阴魂不散”。少数司法机关和部分公民还是难以割舍游街示众的“情 结”,一些地方屡屡上演示众“秀”。抓到小偷要游街示众,抓到抢劫 犯要游街示众,抓到卖淫女要游街示众……遇上重大的集中整治执法活 动,还会推出声势浩大的集体示众“秀”。

? 2、人格尊严的限制 ? 往往与意见自由、知情权、舆论监督权发生冲突,这就 需要进行限制。 ? 公职人员与公众人物的隐私权、名誉权比普通人相对要 少;基于公共安全与利益,对个人采集身体样本可能干 涉人格尊严,主要涉及隐私权。

? ―裸检”的是非争议

? (四)居住(住宅)自由
? 居住自由,是指公民的居住住所不受非法侵害与搜查, 包括居住住所、选择居住地自由和居住安全不受侵犯。 ? 1、居住住所不受侵犯 ? 包括居住住所不受侵犯、住宅不受非法搜查、住宅不得 非法进入。 ? 2、选择居住地的自由 ? 3、住宅安全

? 夫妻看黄碟事件

? (五)迁徙自由
? 迁徙自由,是指公民在其国内全部领土内自由移动的权 利,在本国内进行旅行的权利、为在某个地方定居而进 行的迁徙,即选择和改变其住所的人身自由。 ? 我国54年宪法规定了迁徙自由,但此后的三部宪法取消 了这一规定。 ? 中国遇到的问题: ? 1、户籍制度 ? 2、流浪乞讨人员的收容遣送 ? 3、上访遣送 ? 4、暂住证

? 讨论:户籍制度

? (六)通信自由与秘密
? 公民对于通信内容,甚至对通信的对方拥有保密而不必 向国家机关告知的权利。 ? 1、通信自由与秘密的法律保障 ? 宪法第40条、刑法第252条 ? 中国遇到的问题: ? (1)电信运营企业的个人信息搜集与买卖 ? (2)对个人信息监控的滥用 ? (3)“牛皮癣”治理中的通信限制

? 事例1:牛皮癣的治理——以毒攻毒 ? 事例2:扫黄过程中的权力滥用

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2、通信自由与秘密的限制 (1)公检法国机关依法对通信的检查; (2)海关查验; (3)监狱制度

? (七)宗教信仰自由
? 宪法第36条予以了规定。

? 1、定义:公民享有根据自己的内心信念,自愿信仰宗 教的自由。 ? 通俗的说法: ? (1)有信仰宗教的自由,也有不信仰的自由; ? (2)有信仰某种宗教的自由,也有信仰其他宗教的自 由; ? (3)在同一宗教里,有信仰某个教派的自由,也有信 仰其他教派的自由; ? (4)有过去不信仰而现在信仰的自由,也有过去信仰 而现在不信仰的自由。

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全面的说法: (1)信仰宗教的自由; (2)参加宗教仪式的自由; (3)参加宗教团体的自由; (4)传教的自由

? 2、宗教信仰自由的法律保护
? (1)对宗教自由不得强制; ? (2)国家保护正常的宗教活动; ? (3)禁止歧视。

? 案例: ? 2004年9月,福建的律师丘建东向成都武侯区法院提起诉 讼,认为他在四川大学网络教育学院学习期间,该院的 教材《马克思主义哲学原理》第178页关于“宗教在本质 上是麻醉劳动人民的精神鸦片”的陈述,违反宪法第36 条,并侵害了宗教信仰的自由,请求法院判令四川大学赔 偿精神损失费1.00元,并对教科书内容进行书面更正。

? 3、对宗教信仰的法律限制
? “法律所规定的以及为保障公共安全、秩序、卫生或道 德、或他人的基本权利和自由所必需的限制”。 ? 我国: ? (1)不得利用宗教进行破坏社会秩序、损害公民身体 健康、妨害国家教育制度; ? (2)不允许宗教团体和宗教事务受到外国势力的支配。

? 话题:外国人传教自由与宗教的独立自主 ? 中国的天主教会能否效忠于罗马教宗?

第三节 平等权

? 一、如何理解平等 ? 1、概述
? 现实中的人具有先天性的差别,但任何人都具有人格的 尊严,在自由人格的形成上享有平等的权利。 ? 定义:法律面前人人平等、受法律的平等保护、禁止任 何歧视、保障得到平等和有效地保护以免受到基于各种 理由的歧视。 ? ◆宪法规范上的表述: ? “法律面前(一律)平等”(德国、我国) ? “平等保护”(美国) ? “法律上平等”(日本) ? 其实,法律下的平等(Equality under the Law)

? 2、我国宪法中的规范结构
? ◆一般性规定:“中国人民共和国公民在法律面前一律 平等”。 ? ◆其他相关规定(6个条款):包括民族平等、男女平 等、政治平等,等)

? 3、平等权的性质
? ◆原则说认为:平等权的规定(平等保护)是宪法的一 个原则; ? ◆权利说认为:平等权是宪法保障的基本权利; ? ◆通说认为:双重性质=既是原则又是权利。

? 二、两种“平等”的原理
? (一)形式上的平等 ? 国家承认所有的人在法律上一律平等,在法律权利和义 务上给予相同的对待,禁止差别待遇的歧视对待。又称 “机会平等”、“机会均等”; ? 它指作为抽象的人,是平等的; ? 形式平等的局限性:单纯保护之,会导致现实上的不平 等(如贫富悬殊)。

? (二)实质上的平等 ? 依


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